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　　隨著我國(guó)對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)越來(lái)越重視，不少企業(yè)將知識(shí)產(chǎn)權(quán)提升到了公司戰(zhàn)略的高度。最為常見(jiàn)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)要數(shù)商標(biāo)、專(zhuān)利和版權(quán)了，那么，商標(biāo)、專(zhuān)利、版權(quán)有何區(qū)別?它們各自保護(hù)的范圍是什么?如何最大限度、更為全面地保護(hù)自己的知識(shí)產(chǎn)權(quán)?一來(lái)來(lái)詳細(xì)了解下。

　　商標(biāo)專(zhuān)利版權(quán)各有不同，千萬(wàn)別申請(qǐng)錯(cuò)了！

　　什么是商標(biāo)、專(zhuān)利、版權(quán)?

　　商標(biāo)，簡(jiǎn)而言之，是用來(lái)區(qū)分商品或服務(wù)并具有顯著特征的標(biāo)志，它是最常見(jiàn)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)類(lèi)型。專(zhuān)利是指受法律保護(hù)的發(fā)明創(chuàng)造，包括發(fā)明專(zhuān)利、實(shí)用新型專(zhuān)利和外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利三種類(lèi)型。版權(quán)又稱(chēng)為著作權(quán)，是指文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)作品的作者對(duì)其作品享有的權(quán)利。

　　商標(biāo)、專(zhuān)利、版權(quán)各自保護(hù)了什么?

　　照抄晦澀的法律條文和枯燥的定義顯然不是筆者的風(fēng)格，為了能讓大家有更深入的感性認(rèn)識(shí)，我們舉例說(shuō)明：人工智能時(shí)代，智能汽車(chē)成了各大巨頭爭(zhēng)相研究的領(lǐng)域。假如A公司的研發(fā)團(tuán)隊(duì)經(jīng)過(guò)不懈努力，終于成功研制了新一代智能汽車(chē)，那么A公司該如何保護(hù)自己的知識(shí)產(chǎn)權(quán)呢?

　　首先，產(chǎn)品在上市前應(yīng)該有一個(gè)響亮的名字，比如取名為“ABC”，那么“ABC”就可作為這款汽車(chē)的商標(biāo)，一旦“ABC”商標(biāo)通過(guò)了注冊(cè)，那么在智能汽車(chē)領(lǐng)域，未經(jīng)A公司允許，他人就不可以再使用“ABC”這個(gè)品牌。

　　其次，僅僅不讓他人使用“ABC”這個(gè)名字當(dāng)然不能全面保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)，比如智能汽車(chē)中具有突破性的技術(shù)就無(wú)法通過(guò)申請(qǐng)商標(biāo)來(lái)保護(hù)。此時(shí)，專(zhuān)利就派上用場(chǎng)了。如果A公司為該項(xiàng)技術(shù)申請(qǐng)了專(zhuān)利，競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手即便破解了相關(guān)技術(shù)，也不能擅自用在自己的產(chǎn)品上，這就最大限度地保護(hù)了A公司的專(zhuān)利技術(shù)不受侵犯。

　　再次，軟件系統(tǒng)對(duì)于智能汽車(chē)也非常重要，為了防止競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手抄襲軟件源代碼等，申請(qǐng)軟件著作權(quán)登記也是一種明智的選擇(軟件著作權(quán)屬于版權(quán)的一種)，如果抄襲事件發(fā)生，A公司的軟件著作權(quán)證書(shū)就是強(qiáng)有力的維權(quán)證據(jù)。

　　不同知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的領(lǐng)域各不相同：商標(biāo)保護(hù)的重點(diǎn)是商品或服務(wù)的標(biāo)志，而專(zhuān)利保護(hù)的重點(diǎn)是具有新穎性的技術(shù)，版權(quán)保護(hù)的重點(diǎn)則是獨(dú)創(chuàng)性的作品。從上文的例子也可看出，為了保護(hù)智能汽車(chē)的名稱(chēng)、技術(shù)和軟件源代碼，A公司分別申請(qǐng)了商標(biāo)、專(zhuān)利和軟件著作權(quán)登記，以此達(dá)到全方位保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的目的。

　　商標(biāo)、專(zhuān)利和版權(quán)的性質(zhì)不一樣

　　無(wú)論是商標(biāo)、專(zhuān)利還是版權(quán)在注冊(cè)申請(qǐng)時(shí)都需要進(jìn)行人工審查，但基于三者不同的特點(diǎn)，審查的重點(diǎn)也不同：

　　商標(biāo)審查的是顯著性，說(shuō)的簡(jiǎn)單點(diǎn)就是能區(qū)分出來(lái)、跟別人不一樣。比如美味牌蘋(píng)果，就不具有顯著性：由于美味是形容詞，美味蘋(píng)果涉及范圍太廣，這樣的詞不可能被某一家企業(yè)獨(dú)占，也就無(wú)法被區(qū)分出來(lái)。除了顯著性以外，商標(biāo)還要審查相似性，即在相同類(lèi)別下，不能存在相同或近似的商標(biāo)在先申請(qǐng)。如果既有顯著性又不存在相似商標(biāo)，那么商標(biāo)就差不多可以通過(guò)審查了。

　　專(zhuān)利審查的重點(diǎn)是新穎性，說(shuō)的簡(jiǎn)單點(diǎn)，就是這個(gè)技術(shù)是前無(wú)古人的。審查方法也很簡(jiǎn)單，一般通過(guò)查閱現(xiàn)有文獻(xiàn)的方法來(lái)判斷。如果現(xiàn)有文獻(xiàn)查不到，那么說(shuō)明這個(gè)專(zhuān)利就具有新穎性。

　　版權(quán)相對(duì)特別，因?yàn)榘鏅?quán)自作者完成之日起就獲得了，不需要一個(gè)證書(shū)來(lái)證明自己的權(quán)利?？吹竭@里很多人肯定要問(wèn)，既然如此，為什么還要做版權(quán)登記呢?其實(shí)，做不做版權(quán)登記，作者都享有版權(quán)，但誰(shuí)是原作者就很難證明了。比如，你寫(xiě)了一篇文章，有一天別人用了，你怎么證明這篇文章就是你寫(xiě)的呢?如果你寫(xiě)完文章后，做了版權(quán)登記，別人再盜用你文章的時(shí)候，你就可以拿出版權(quán)證書(shū)來(lái)維護(hù)自己的權(quán)益。因此，版權(quán)登記，減輕了原作者的舉證責(zé)任(如果不登記的話(huà)，原作者其實(shí)很難拿出令人信服的證據(jù)，或者說(shuō)即便能拿出來(lái)，所花成本很高，還不如花幾百塊做個(gè)版權(quán)登記劃算)。

　　版權(quán)登記的審查也相對(duì)容易，只做形式審查，不做實(shí)質(zhì)審查，因此申請(qǐng)時(shí)間也非?？?，一般一個(gè)月左右就能申請(qǐng)完成。版權(quán)審查的主要是獨(dú)創(chuàng)性，說(shuō)的簡(jiǎn)單點(diǎn)，就是你沒(méi)有抄襲，其實(shí)這事是很難認(rèn)定的，實(shí)務(wù)中，也有不少抄襲之作成功地申請(qǐng)了版權(quán)登記。

　　哪些產(chǎn)品可以申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利

　　只要是對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的集合所做出的富有美感并適用于工業(yè)應(yīng)有的新設(shè)計(jì)，如手機(jī)、手表、電視、電腦、茶壺、汽車(chē)，只要符合上述條件，都可以申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利。

　　外觀設(shè)計(jì)的載體必須是產(chǎn)品，不能重復(fù)生產(chǎn)的手工藝品、農(nóng)產(chǎn)品、畜產(chǎn)品、自然物不能作為外觀設(shè)計(jì)的載體，也就是說(shuō)這些非產(chǎn)品的載體不能申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利。

　　從上面的描述不難看出，所有產(chǎn)品都可以申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利。而商標(biāo)分為商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)、集團(tuán)商標(biāo)和證明商標(biāo)。45類(lèi)商標(biāo)中包含了所有商標(biāo)的申請(qǐng)注冊(cè)，只要是和產(chǎn)品相關(guān)的都可以申請(qǐng)，但外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利只保護(hù)外觀設(shè)計(jì)或包裝，也可以是產(chǎn)品本身的外觀設(shè)計(jì)，并不是產(chǎn)品的性能夠或結(jié)構(gòu)等。

　　所以，想要對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行完備的保護(hù)，不能只在一個(gè)領(lǐng)域上注冊(cè)或申請(qǐng)，要進(jìn)行知識(shí)產(chǎn)權(quán)的整體保護(hù)，制定相關(guān)戰(zhàn)略。如果您清晰地認(rèn)識(shí)到都要怎樣保護(hù)，既想注冊(cè)商標(biāo)，又要申請(qǐng)專(zhuān)利，可以找明上，問(wèn)題迎刃而解。

　　我們來(lái)總結(jié)一下：版權(quán)只是起到登記的作用，其最大的意義在于減輕了作者的舉證責(zé)任。如果他人在法庭上能拿出更有力的證據(jù)，也許劇情就此反轉(zhuǎn)。即使沒(méi)有做版權(quán)登記，原作者依然享有合法權(quán)利。一言以蔽之，版權(quán)登記證書(shū)僅具有推定效力，而沒(méi)有證明效力;商標(biāo)和專(zhuān)利就不同，一旦注冊(cè)成功，就是證書(shū)在手即能擊退對(duì)手，是維護(hù)權(quán)益的有力武器。

　　由于商標(biāo)和專(zhuān)利證書(shū)具有極強(qiáng)的證明效力，因此在產(chǎn)品面向公眾前，創(chuàng)業(yè)者一定要提早申請(qǐng)商標(biāo)和專(zhuān)利，防止他人搶注。一旦發(fā)生搶注，雖然也可以申訴，但程序復(fù)雜且成本較高，不少爭(zhēng)議至今尚未解決，請(qǐng)創(chuàng)業(yè)者引以為鑒。另外，重要的作品最好去做版權(quán)登記，如果不想去做版權(quán)登記，那么也可以用最簡(jiǎn)單的方式為自己保留一份證據(jù)，即申請(qǐng)一個(gè)知名公司的電子郵箱，將作品發(fā)一份至該郵箱，郵件上的時(shí)間和內(nèi)容將是維權(quán)時(shí)的重要證據(jù)。雖然電子郵件的法律效力是低于版權(quán)登記的，而且，在真正維權(quán)時(shí)，所花費(fèi)的舉證成本很可能高于版權(quán)登記費(fèi)，但是，這樣的方式也算給自己留了一份后悔藥吧。

1．商標(biāo)很容易申請(qǐng)，不就交個(gè)圖樣，選個(gè)商品服務(wù)項(xiàng)目嘛。

答：  在得到客戶(hù)提出商標(biāo)申請(qǐng)的需求后，專(zhuān)業(yè)的代理人一般會(huì)請(qǐng)您提供公司運(yùn)營(yíng)服務(wù)范圍，或者還會(huì)詢(xún)問(wèn)公司近幾年發(fā)展的業(yè)務(wù)領(lǐng)域，并根據(jù)商標(biāo)法律相關(guān)規(guī)定，來(lái)最后確認(rèn)商品服務(wù)項(xiàng)目完善性。 然后進(jìn)行商標(biāo)預(yù)先查詢(xún)，依照該國(guó)現(xiàn)行商標(biāo)法律以及行業(yè)工作經(jīng)驗(yàn)來(lái)評(píng)估此次申請(qǐng)的可行性。 預(yù)先商標(biāo)的查詢(xún)同時(shí)會(huì)涉及到商標(biāo)近似判斷, 畢竟商標(biāo)是否近似不僅涉及商標(biāo)圖樣的比對(duì), 商品服務(wù)項(xiàng)目的參考, 而且這些都是判斷都必須是基于商標(biāo)法律規(guī)定的基礎(chǔ)上來(lái)進(jìn)行的. 因此這也是極其考驗(yàn)代理人專(zhuān)業(yè)積累和敏銳判斷力的方面。

2．公司變更地址是小事， 不用再花錢(qián)做變更申請(qǐng)啦。

答： 公司注冊(cè)成功后的信息作為商標(biāo)主管局發(fā)送后續(xù)通知的標(biāo)準(zhǔn)。 如第三人有任何無(wú)效宣告申請(qǐng)或者撤銷(xiāo)請(qǐng)求，商標(biāo)主管局都會(huì)依照之前注冊(cè)地址發(fā)送且規(guī)定法定期限回復(fù)。 如果商標(biāo)權(quán)利人沒(méi)有及時(shí)答復(fù)， 那么其商標(biāo)極有可能最終被無(wú)效或撤銷(xiāo)。 現(xiàn)實(shí)中的案例也不少, 例如:  B公司在取得商標(biāo)注冊(cè)證后, 由于業(yè)務(wù)發(fā)展, 公司地址搬遷. 但由于沒(méi)有及時(shí)進(jìn)行地址變更申請(qǐng), 因此沒(méi)有收到商標(biāo)局關(guān)于撤消三年不使用的通知函件, 導(dǎo)致其商標(biāo)被注銷(xiāo), B公司追悔莫及.

3．雖然其他人在不同類(lèi)別申請(qǐng)相同商標(biāo)，但應(yīng)該對(duì)我們沒(méi)有影響， 就不用理會(huì)啦。

答： 雖然他人在不同類(lèi)別申請(qǐng)，但不代表商品服務(wù)項(xiàng)目就沒(méi)有沖突和爭(zhēng)議。 如果真有不良動(dòng)機(jī)的話(huà)， 很可能后續(xù)使用在與企業(yè)相同商品服務(wù)類(lèi)別上。 因此提請(qǐng)商標(biāo)權(quán)利人對(duì)此提高戒備， 最好能安排專(zhuān)人搜索了解該新申請(qǐng)人的背景動(dòng)機(jī)。 避免后續(xù)損失。

4．官方下發(fā)駁回通知了， 為何代理機(jī)構(gòu)還建議進(jìn)行復(fù)審？

答： 鑒于商標(biāo)審查是一項(xiàng)綜合全面的過(guò)程, 不僅需要對(duì)商標(biāo)法律的深刻理解以及審查經(jīng)驗(yàn)技巧的積累, 而且有時(shí)候還涉及跨文化交流, 以及高科技新事物。 因此即使首次下發(fā)駁回通知也并非意味對(duì)商標(biāo)申請(qǐng)判決“死刑”。既然法律都有相關(guān)的救濟(jì)程序---駁回復(fù)審，而且專(zhuān)業(yè)代理機(jī)構(gòu)也給出意見(jiàn)繼續(xù)復(fù)審的話(huà)。商標(biāo)申請(qǐng)人可以在參考代理人提供的詳細(xì)復(fù)審建議書(shū)后再下決斷。

5．今天收到代理機(jī)構(gòu)傳遞的異議通知， 告知有人異議我方的商標(biāo)。 幸好答復(fù)期限是三個(gè)月，等忙完這周的項(xiàng)目再來(lái)處理吧。

答：商標(biāo)異議屬于商標(biāo)程序非常重要的一環(huán)，如不引起重視、提高警惕，積極配合代理機(jī)構(gòu)提供證據(jù)資料， 做好答復(fù)資料的話(huà)， 很可能出現(xiàn)錯(cuò)過(guò)答復(fù)期限，或到期由于證據(jù)準(zhǔn)備不充分而導(dǎo)致商標(biāo)異議成功，被異議商標(biāo)不予批準(zhǔn)注冊(cè)的后果。  商標(biāo)申請(qǐng)人因此遭受損失。

6．涉外商標(biāo)申請(qǐng)還不需要做， 先看我們產(chǎn)品在海外賣(mài)的如何。

答：商標(biāo)法律的原則為：

A.“地域性”特點(diǎn)----無(wú)注冊(cè)，無(wú)保護(hù)

商標(biāo)權(quán)利的地域性：是指一個(gè)國(guó)家或地區(qū)依照其本國(guó)的商標(biāo)法或本地區(qū)的商標(biāo)條約所授予的商標(biāo)權(quán)，僅在該國(guó)或該地區(qū)有效。如果只在本國(guó)進(jìn)行申請(qǐng)注冊(cè)并取得成功，則只在本國(guó)得到保護(hù)。

B.“申請(qǐng)?jiān)谙取痹瓌t--- 大多數(shù)國(guó)家的商標(biāo)法律特點(diǎn)

意味：先在該國(guó)提出商標(biāo)申請(qǐng)的主體將得到商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)，從而制止其他人對(duì)該商標(biāo)的使用。如待到產(chǎn)品海外銷(xiāo)售火熱才去進(jìn)行申請(qǐng)， 則會(huì)有已被人搶先注冊(cè)，或者遭受更多在先注冊(cè)商標(biāo)的障礙。 因此海外商業(yè)拓展必須要結(jié)合知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略。

7． 商標(biāo)在國(guó)內(nèi)已經(jīng)取得注冊(cè)了，為何在美國(guó)被駁回？

答：  商標(biāo)圖樣不僅僅是設(shè)計(jì)那么簡(jiǎn)單， 商標(biāo)圖樣雖然是申請(qǐng)人按照自己的意志最終確認(rèn)的結(jié)果，但要通過(guò)批準(zhǔn)注冊(cè)，必然要受到相關(guān)商標(biāo)法律的約束。例如： 美國(guó)法律禁止注冊(cè)僅為姓氏的商標(biāo)，英國(guó)法律禁止申請(qǐng)英國(guó)皇家徽章，旗幟，王冠標(biāo)志等。

商品及服務(wù)項(xiàng)目---- China OK， US不一定OK 。國(guó)際分類(lèi)尼斯協(xié)定:商品服務(wù)項(xiàng)目分類(lèi)表（45個(gè)類(lèi)別）， 對(duì)此， 各國(guó)均有所修改,保留。因此不能期望在一國(guó)的批準(zhǔn)注冊(cè)適用于其余國(guó)家地區(qū)。  例如：中國(guó)國(guó)內(nèi)使用的《類(lèi)似商品服務(wù)分類(lèi)表》也是基于尼斯國(guó)際分類(lèi)的基礎(chǔ)上進(jìn)行了部分修改。在國(guó)內(nèi)申請(qǐng)注冊(cè)要符合相關(guān)規(guī)定才能順利注冊(cè)。

8． 都是商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)， 服務(wù)價(jià)格相差卻很大呢，為公司節(jié)省成本，還是選便宜的那家？

答：商標(biāo)代理服務(wù)作為法律服務(wù)領(lǐng)域的重要一部分，一定是嚴(yán)格依照法律流程進(jìn)行的。 代理機(jī)構(gòu)的規(guī)模，相關(guān)代理人的專(zhuān)業(yè)能力及從業(yè)經(jīng)驗(yàn)都直接影響服務(wù)價(jià)格。 一般來(lái)說(shuō)，除了代理機(jī)構(gòu)周年慶，吸納新客戶(hù)或答謝老客戶(hù)的特殊情況，會(huì)給于幅度較大的服務(wù)價(jià)格外，正常情況下，同行業(yè)的價(jià)格不會(huì)有太大差距。 因此，為了避免后續(xù)損失，建議先評(píng)估代理機(jī)構(gòu)的聲譽(yù)度、專(zhuān)業(yè)度，并結(jié)合自身當(dāng)次申請(qǐng)的需求綜合考慮選擇合適機(jī)構(gòu)。    

9．案例：國(guó)內(nèi)公司B收到了美國(guó)A公司的律師發(fā)來(lái)的警告函，對(duì)方不滿(mǎn)B公司申請(qǐng)之美國(guó)商標(biāo)中包含部分相同單詞，警告立即刪除商品，否則后續(xù)會(huì)提起異議。但B公司抱有僥幸心理，采取回避，不答復(fù)對(duì)方。

答：在西方大部分國(guó)家, 由于知識(shí)產(chǎn)權(quán)立法已久，國(guó)民的法律保護(hù)意識(shí)相對(duì)較強(qiáng)。遇到任何不利于自身商業(yè)發(fā)展的情況都會(huì)采取積極態(tài)度反應(yīng)。 如得不到回應(yīng)，則會(huì)更加積極采取法律措施保護(hù)自身權(quán)益。 此案中，由于B公司的消極態(tài)度，在首次收到警告函時(shí)采取拖延,回避的態(tài)度, 最終導(dǎo)致后續(xù)需花費(fèi)數(shù)倍的金錢(qián)和時(shí)間與對(duì)方達(dá)成和解。 希望其他企業(yè)從中汲取教訓(xùn)。

10． 案例：國(guó)內(nèi)公司A 由于海外市場(chǎng)銷(xiāo)售勢(shì)頭良好因此決定在美國(guó)以及其他國(guó)家進(jìn)行商標(biāo)申請(qǐng), 但卻發(fā)現(xiàn)已被其代理商搶注, 并且在土耳其,巴西, 西班牙等國(guó)也同時(shí)遭遇搶注情況。

答：A公司由于缺乏知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識(shí), 所以在海外拓展前期,中期一直沒(méi)有顧及商標(biāo)申請(qǐng)事宜, 導(dǎo)致現(xiàn)在不僅商標(biāo)被搶注而且購(gòu)買(mǎi)商標(biāo)不順利的被動(dòng)局面, 浪費(fèi)了大量的時(shí)間,精力和金錢(qián). 也嚴(yán)重阻礙了其商業(yè)拓展進(jìn)程。 后續(xù)代理人不僅需要從法律層面,同時(shí)需要從商業(yè)談判方面去做完整規(guī)劃, 彌補(bǔ)之前的漏洞和損失。

一、 什么是專(zhuān)利費(fèi)用減緩？

專(zhuān)利費(fèi)用減緩是指交給官方的官費(fèi)是可以辦理費(fèi)用減緩的，可以理解為官方給予虧損的公司、低收入的個(gè)人費(fèi)用的折扣優(yōu)惠，公司申請(qǐng)費(fèi)用減緩的話(huà)，需要當(dāng)?shù)乜莆蛑R(shí)產(chǎn)權(quán)局開(kāi)具同意費(fèi)用減緩的證明。

二、 專(zhuān)利如何才能授權(quán)呢？

申報(bào)專(zhuān)利的技術(shù)方案和已有的技術(shù)方案存在區(qū)別點(diǎn)，并且該區(qū)別點(diǎn)會(huì)帶來(lái)有益效果才會(huì)有可能被授權(quán)，已有的技術(shù)方案包括已申報(bào)的專(zhuān)利、已經(jīng)公開(kāi)的文獻(xiàn)、視聽(tīng)材料等。發(fā)明專(zhuān)利是將已有技術(shù)結(jié)合起來(lái)與申請(qǐng)的技術(shù)方案作對(duì)比，仍有區(qū)別點(diǎn)，且區(qū)別點(diǎn)能夠帶來(lái)有益效果，才有可能會(huì)被授權(quán)，實(shí)用新型和外觀是一對(duì)一的與現(xiàn)有技術(shù)做對(duì)比，只要有區(qū)別點(diǎn)，且區(qū)別點(diǎn)會(huì)帶來(lái)有益效果就會(huì)被授權(quán)，例如現(xiàn)有技術(shù)中風(fēng)扇需要手動(dòng)才能夠?qū)崿F(xiàn)轉(zhuǎn)動(dòng)，現(xiàn)在將手動(dòng)的結(jié)構(gòu)改進(jìn)成電機(jī)帶動(dòng)風(fēng)扇轉(zhuǎn)動(dòng)的結(jié)構(gòu)，這樣電動(dòng)的結(jié)構(gòu)與手動(dòng)的結(jié)構(gòu)存在區(qū)別點(diǎn)，并且?guī)?lái)了能夠省力的有益效果，所以這樣的技術(shù)方案具有很高的授權(quán)率。

三、 什么是優(yōu)先權(quán)？

優(yōu)先權(quán)是指，當(dāng)技術(shù)材料不完整時(shí)，可以先將這份不完整的技術(shù)資料提交的專(zhuān)利局獲得申請(qǐng)日，在12個(gè)月內(nèi)將技術(shù)資料補(bǔ)充完整后再提交到專(zhuān)利局，以此避免申請(qǐng)人將設(shè)計(jì)思路轉(zhuǎn)化成具體技術(shù)方案這段時(shí)間內(nèi)，其它人申請(qǐng)同樣或類(lèi)似的技術(shù)方案對(duì)申請(qǐng)人會(huì)產(chǎn)生不予授權(quán)的情況。

四、 怎樣知道有沒(méi)有其他人申報(bào)過(guò)與我相同或相似的技術(shù)方案呢？

可以在國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局官網(wǎng)專(zhuān)利檢索網(wǎng)頁(yè)輸入關(guān)鍵詞進(jìn)行檢索，實(shí)用新型和外觀專(zhuān)利只有授權(quán)才能公開(kāi)，發(fā)明專(zhuān)利在提交之后6-18個(gè)月才會(huì)公開(kāi)，因此沒(méi)有公開(kāi)的專(zhuān)利文件是檢索不到的。

五、 專(zhuān)利的服務(wù)流程是什么樣的？

首先，需要申請(qǐng)人提供自己的技術(shù)方案，專(zhuān)利工程師做出檢索，判斷授權(quán)風(fēng)險(xiǎn)，申請(qǐng)人根據(jù)授權(quán)風(fēng)險(xiǎn)確定是否要申報(bào)專(zhuān)利，如果申報(bào)的話(huà)，提供申請(qǐng)人等信息，服務(wù)款項(xiàng)到后，專(zhuān)利工程師開(kāi)始撰寫(xiě)專(zhuān)利，7-15天會(huì)給申請(qǐng)人發(fā)專(zhuān)利初稿，申請(qǐng)人與專(zhuān)利工程師對(duì)專(zhuān)利稿件達(dá)成一致，定稿確認(rèn)后提交到產(chǎn)權(quán)局，產(chǎn)權(quán)局開(kāi)始審查工作，審查過(guò)程中審查員如認(rèn)為專(zhuān)利稿件有不能授權(quán)的地方，專(zhuān)利工程師會(huì)幫助申請(qǐng)人進(jìn)行答辯，直至審批結(jié)果下來(lái)。

六、 專(zhuān)利如果沒(méi)有通過(guò)怎么辦？

產(chǎn)權(quán)局在審查時(shí)，會(huì)將為什么不通過(guò)的理由以書(shū)面的形式下發(fā)至申請(qǐng)人，申請(qǐng)人如果認(rèn)為審查員理解的有錯(cuò)誤、理由不準(zhǔn)確等，可以通過(guò)駁回復(fù)審的途徑使專(zhuān)利再次進(jìn)行審查，增加通過(guò)的幾率。

七、 怎么知道專(zhuān)利中保護(hù)的范圍和內(nèi)容是什么？

專(zhuān)利保護(hù)的范圍是以專(zhuān)利文件中權(quán)利要求書(shū)劃定的范圍為準(zhǔn)的，保護(hù)的內(nèi)容也就是權(quán)利要求書(shū)公開(kāi)的內(nèi)容。

1

自主研發(fā)的成果不需申請(qǐng)專(zhuān)利?

一些技術(shù)人員認(rèn)為只要是自主創(chuàng)新，就有自主知識(shí)產(chǎn)權(quán)。其實(shí)不然，專(zhuān)利是一種壟斷權(quán)，自主研發(fā)的技術(shù)成果如果不申請(qǐng)專(zhuān)利，同樣得不到法律保護(hù)。當(dāng)面臨他人盜用其成果時(shí)，因研發(fā)者不具有專(zhuān)利權(quán)，無(wú)法追究盜用者的法律責(zé)任。

在我國(guó)，專(zhuān)利申請(qǐng)采用的是先申請(qǐng)?jiān)瓌t，具有創(chuàng)造性、新穎性和實(shí)用性的發(fā)明創(chuàng)造誰(shuí)先申請(qǐng)了，專(zhuān)利就授予誰(shuí)。專(zhuān)利申請(qǐng)的基礎(chǔ)不是已經(jīng)在市場(chǎng)上存在的產(chǎn)品，也不一定是已經(jīng)成型的產(chǎn)品。只要有了切實(shí)可行的想法，就可以著手申請(qǐng)文件的撰寫(xiě)了。

因此，研發(fā)者如不及時(shí)申請(qǐng)，而被他人搶先申請(qǐng)并被授予專(zhuān)利權(quán)，研發(fā)者就無(wú)法追究他人的法律責(zé)任。這樣的案例在中國(guó)可以說(shuō)是數(shù)不勝數(shù)。

 

2

專(zhuān)利產(chǎn)品改進(jìn)不需再申請(qǐng)專(zhuān)利?

有部分發(fā)明人認(rèn)為申請(qǐng)了一項(xiàng)專(zhuān)利后，就可“高枕無(wú)憂(yōu)”，從而忽視了后期的繼續(xù)研發(fā)工作，即使開(kāi)發(fā)出新產(chǎn)品或新改進(jìn)，也不再申請(qǐng)專(zhuān)利。這種錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)的后果不異于未申請(qǐng)專(zhuān)利。

因?yàn)楫?dāng)他人對(duì)該產(chǎn)品有了改進(jìn)并申請(qǐng)了專(zhuān)利，反過(guò)來(lái)就限制了原專(zhuān)利權(quán)人產(chǎn)品的更新?lián)Q代，這就會(huì)導(dǎo)致原專(zhuān)利權(quán)人不經(jīng)意間反而變成了侵權(quán)人。此時(shí)，原專(zhuān)利權(quán)人就喪失了自己的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。

3

一項(xiàng)成果只能申請(qǐng)一類(lèi)專(zhuān)利?

有部分發(fā)明人認(rèn)為一項(xiàng)技術(shù)成果一次只能申請(qǐng)一類(lèi)專(zhuān)利，即只能申請(qǐng)發(fā)明專(zhuān)利或申請(qǐng)實(shí)用新型專(zhuān)利或外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利。In fact，我國(guó)專(zhuān)利法規(guī)定的專(zhuān)利類(lèi)型有三類(lèi)：發(fā)明專(zhuān)利、實(shí)用新型專(zhuān)利及外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利，一項(xiàng)產(chǎn)品發(fā)明可同時(shí)申請(qǐng)多種專(zhuān)利，技術(shù)方案也可以同時(shí)申請(qǐng)實(shí)用新型和發(fā)明專(zhuān)利。

實(shí)用新型專(zhuān)利審查速度快，通常需1年左右時(shí)間；發(fā)明專(zhuān)利則通常需2～5年審查批準(zhǔn)時(shí)間。隨著國(guó)家對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)程度的提高，專(zhuān)利審查批準(zhǔn)的時(shí)間也相對(duì)縮短。

從近兩年的審查情況看，新型專(zhuān)利通常10個(gè)月左右即可授權(quán)；發(fā)明專(zhuān)利則需1年半左右。因此，對(duì)于一些重要的產(chǎn)品發(fā)明，若發(fā)明人只申請(qǐng)了發(fā)明專(zhuān)利，而此時(shí)他人“雙管齊下”，同時(shí)申請(qǐng)發(fā)明專(zhuān)利和實(shí)用新型專(zhuān)利，那么他將先獲得實(shí)用新型專(zhuān)利，擁有了產(chǎn)品的專(zhuān)利權(quán)。發(fā)明人若使用該產(chǎn)品，反而構(gòu)成了侵權(quán)。

 

4

專(zhuān)利申請(qǐng)是保護(hù)成果唯一方法?

這是因?yàn)楹芏嗳藢?duì)技術(shù)成果保護(hù)的方法不太清楚。對(duì)技術(shù)成果的保護(hù)可以采用兩種方式：申請(qǐng)專(zhuān)利通過(guò)法律加以保護(hù)和通過(guò)技術(shù)秘密由技術(shù)持有人自己加以保護(hù)，兩者各有利弊。

如果技術(shù)成果申請(qǐng)了專(zhuān)利，當(dāng)別人侵權(quán)時(shí)可以通過(guò)法律的強(qiáng)制性制裁侵權(quán)人保護(hù)專(zhuān)利權(quán)人的利益；不利之處就是必須充分公開(kāi)技術(shù)方案，公開(kāi)到使這一領(lǐng)域的普通技術(shù)人員能通過(guò)公開(kāi)的技術(shù)方案加以實(shí)施的程度，這就給別人提供了在此技術(shù)方案基礎(chǔ)上進(jìn)一步研發(fā)的機(jī)會(huì)。

如果技術(shù)成果采用技術(shù)秘密加以保護(hù)，不用像申請(qǐng)專(zhuān)利那樣公開(kāi)技術(shù)方案，如果保護(hù)措施得當(dāng)，別人難以了解。其弱點(diǎn)是：一旦因?yàn)榧夹g(shù)持有人保護(hù)不力導(dǎo)致泄密或被他人竊取，很難追究他人的責(zé)任?；蛘咚艘查_(kāi)發(fā)出同樣的技術(shù)并申請(qǐng)了專(zhuān)利，你再用這一技術(shù)就構(gòu)成了侵權(quán)。

因此技術(shù)成果持有人可以在專(zhuān)利保護(hù)和技術(shù)秘密保護(hù)兩者之間加以權(quán)衡，選擇合適的方式。對(duì)那些容易保密、他人難以知曉的技術(shù)成果可以采用技術(shù)秘密保護(hù)，可口可樂(lè)的配方就是如此，直到今天仍處于很好的保護(hù)之中。而對(duì)那些業(yè)內(nèi)行家看一眼就明白、很難保密的技術(shù)成果最好采用專(zhuān)利保護(hù)。

5

專(zhuān)利證書(shū)=有效的專(zhuān)利權(quán)?

這是多數(shù)專(zhuān)利權(quán)人的普遍誤區(qū)。在我國(guó)，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局對(duì)實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利不進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，即使在你申請(qǐng)之前已經(jīng)有人就相同的技術(shù)方案申請(qǐng)過(guò)相同的專(zhuān)利，你的申請(qǐng)仍可能會(huì)被批準(zhǔn)。如果沒(méi)有人提出異議，你的專(zhuān)利權(quán)會(huì)維持下去。一旦有人對(duì)你的專(zhuān)利提出無(wú)效宣告，那么你的專(zhuān)利會(huì)面臨無(wú)效的風(fēng)險(xiǎn)。

就發(fā)明專(zhuān)利而言，雖然國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局對(duì)它進(jìn)行過(guò)實(shí)質(zhì)審查，但也不能保證審查部門(mén)對(duì)世界范圍內(nèi)所有相關(guān)的文獻(xiàn)資料都檢索過(guò)。所以得到專(zhuān)利證書(shū)，并不代表你的專(zhuān)利是真正有效的專(zhuān)利，只是代表國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)行政機(jī)關(guān)對(duì)該專(zhuān)利申請(qǐng)的批準(zhǔn)。

只有在你的專(zhuān)利有效期內(nèi)沒(méi)有人對(duì)你的專(zhuān)利提出無(wú)效宣告或者有人提出無(wú)效宣告但復(fù)審委員會(huì)經(jīng)過(guò)復(fù)審后維持了你的專(zhuān)利權(quán)，此時(shí)你的專(zhuān)利才是真正有效的專(zhuān)利。

 

6

技術(shù)方案交待不清楚

很多發(fā)明人提交的專(zhuān)利申請(qǐng)文件非常簡(jiǎn)單，有的甚至只有幾句話(huà)，技術(shù)方案完全沒(méi)有交待清楚，這給專(zhuān)利代理人制作正式專(zhuān)利申請(qǐng)文件帶來(lái)很大困難。要求發(fā)明人提供更多的技術(shù)方案時(shí)，他們會(huì)以技術(shù)保密為由回避，表明這些發(fā)明人沒(méi)有把握好保密與公開(kāi)的度。他們只是一味要求保密，害怕多透露一點(diǎn)技術(shù)信息，而恰恰忽視了公開(kāi)不充分的問(wèn)題。

大量的案例表明，如果一件專(zhuān)利申請(qǐng)被審查員以技術(shù)方案公開(kāi)不充分為由而發(fā)出審查意見(jiàn)通知書(shū)，則這件專(zhuān)利申請(qǐng)有98%的可能被駁回。

 

7

對(duì)專(zhuān)利缺乏有效的管理和長(zhǎng)遠(yuǎn)規(guī)劃

有些企業(yè)申請(qǐng)了很多專(zhuān)利，但無(wú)專(zhuān)人管理。專(zhuān)利文件之間有的互相沖突，有的已無(wú)市場(chǎng)價(jià)值還在交納年費(fèi)。有的專(zhuān)利權(quán)已經(jīng)遭受侵犯但企業(yè)管理者對(duì)專(zhuān)利特征不了解，不能及時(shí)提起訴訟，還有的則是專(zhuān)利文書(shū)撰寫(xiě)的申請(qǐng)質(zhì)量差，不能起到應(yīng)該有的保護(hù)作用。

一些企業(yè)盲目跟風(fēng)申請(qǐng)大量專(zhuān)利，結(jié)果導(dǎo)致授權(quán)率低，不僅產(chǎn)生大量的垃圾專(zhuān)利，還浪費(fèi)時(shí)間和精力。一個(gè)企業(yè)在申請(qǐng)專(zhuān)利之前做好自身發(fā)展的統(tǒng)籌規(guī)劃，只有這樣才能找到技術(shù)突破口，排除他人專(zhuān)利障礙，確立自己的專(zhuān)利優(yōu)勢(shì)，從而贏得市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)。

企業(yè)應(yīng)該對(duì)已有的專(zhuān)利技術(shù)做進(jìn)一步深入的研究與挖掘，申請(qǐng)大量的相關(guān)專(zhuān)利形成專(zhuān)利保護(hù)網(wǎng)，排除他人專(zhuān)利障礙，確立自己的專(zhuān)利優(yōu)勢(shì)，從而贏得市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)。

1

如何更改商標(biāo)注冊(cè)證上的地址？

答：企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照地址變更后，可申請(qǐng)變更注冊(cè)人地址，變更流程及所需材料請(qǐng)見(jiàn)“中國(guó)商標(biāo)網(wǎng)-商標(biāo)申請(qǐng)指南-申請(qǐng)變更注冊(cè)人地址”。

2

我的商標(biāo)代理公司已失聯(lián)，不知道是倒閉還是搬走了，所以到現(xiàn)在為止我都沒(méi)有拿到我的商標(biāo)證書(shū)。商標(biāo)證書(shū)要如何拿到？謝謝！

答：經(jīng)查，上述商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)受理通知書(shū)于2017年1月發(fā)往代理機(jī)構(gòu)。如聯(lián)系不到代理機(jī)構(gòu)，可申請(qǐng)補(bǔ)發(fā)商標(biāo)注冊(cè)證。

3

公司被收購(gòu)，股權(quán)收購(gòu)合同約定商標(biāo)歸原法人所有，是否適用商標(biāo)轉(zhuǎn)移？另請(qǐng)問(wèn)商標(biāo)轉(zhuǎn)移費(fèi)用是多少？

答：因繼承、企業(yè)合并、兼并或改制等其他事由發(fā)生移轉(zhuǎn)的，接受該注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)?shù)缴虡?biāo)局辦理注冊(cè)商標(biāo)的移轉(zhuǎn)手續(xù)。依法院判決發(fā)生商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)移轉(zhuǎn)的，也應(yīng)當(dāng)辦理移轉(zhuǎn)手續(xù)。申請(qǐng)按類(lèi)別收費(fèi)，一個(gè)類(lèi)別受理移轉(zhuǎn)注冊(cè)商標(biāo)費(fèi)為500元人民幣。

4

您好！我查到我申請(qǐng)商標(biāo)的查詢(xún)結(jié)果是：申請(qǐng)收文，結(jié)論是結(jié)束。但是由于我司注冊(cè)地址與實(shí)際經(jīng)營(yíng)地址不一致，收掛號(hào)信較為麻煩，想問(wèn)一下，怎么才能查詢(xún)到掛號(hào)信的單號(hào)呢？或者掛號(hào)信能不能郵寄到我司實(shí)際經(jīng)營(yíng)地址？

答：請(qǐng)關(guān)注中國(guó)商標(biāo)網(wǎng)-商標(biāo)查詢(xún)頁(yè)面更新的發(fā)文狀態(tài)，發(fā)放后可致電咨詢(xún)電話(huà)（010-63218422/8423）查詢(xún)掛號(hào)信單號(hào)。目前掛號(hào)信按照申請(qǐng)人地址發(fā)放。

5

今年3月，一件商標(biāo)在網(wǎng)上提交了轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)，后來(lái)收到退款，網(wǎng)上顯示已退款，但目前沒(méi)有收到相關(guān)信件，我想知道退款原因。由于轉(zhuǎn)讓人是企業(yè)，2018年已經(jīng)注銷(xiāo)，公章沒(méi)有了，只有營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，注銷(xiāo)時(shí)沒(méi)有說(shuō)明該商標(biāo)如何處理，現(xiàn)在想轉(zhuǎn)讓如何辦理？

答：經(jīng)查，上述商標(biāo)轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)不予受理。企業(yè)注銷(xiāo)后可辦理商標(biāo)移轉(zhuǎn)，申請(qǐng)流程及所需材料請(qǐng)見(jiàn)“中國(guó)商標(biāo)網(wǎng)-商標(biāo)申請(qǐng)指南-申請(qǐng)轉(zhuǎn)讓/移轉(zhuǎn)商標(biāo)”。

6

您好，我司在2018年4月份申請(qǐng)了一個(gè)馬德里國(guó)際注冊(cè)，大概多長(zhǎng)時(shí)間能收到繳費(fèi)通知？現(xiàn)在商標(biāo)國(guó)際注冊(cè)申請(qǐng)網(wǎng)上系統(tǒng)開(kāi)通了，需要在網(wǎng)上申請(qǐng)系統(tǒng)重新申請(qǐng)嗎？能在我司商標(biāo)注冊(cè)系統(tǒng)賬號(hào)下查到之前郵寄方式注冊(cè)的商標(biāo)信息嗎？謝謝

答：經(jīng)查，上述商標(biāo)目前還未財(cái)務(wù)對(duì)款，請(qǐng)耐心等待。已提交申請(qǐng)的，不需在網(wǎng)上提交重復(fù)的申請(qǐng)。網(wǎng)上申請(qǐng)系統(tǒng)內(nèi)顯示的是通過(guò)網(wǎng)上申請(qǐng)系統(tǒng)提交的商標(biāo)業(yè)務(wù)。

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您好，我想請(qǐng)教幾個(gè)問(wèn)題：一、含“硒”的字可以作為地理標(biāo)志證明商標(biāo)注冊(cè)嗎？如果有國(guó)家農(nóng)業(yè)部的執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)可以嗎？二、地理標(biāo)志證明商標(biāo)的執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)一定要國(guó)家農(nóng)業(yè)部的嗎？三、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)和湖北老字號(hào)的證據(jù)材料是否可以作為地理標(biāo)志申請(qǐng)的佐證材料？四、服務(wù)商標(biāo)（飯店）可以地理標(biāo)志的申請(qǐng)集體商標(biāo)嗎？

答： 一、可以提交申請(qǐng)，商標(biāo)局標(biāo)局嚴(yán)格按照商標(biāo)法及相關(guān)審理標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行審查。二、對(duì)于地理標(biāo)志申請(qǐng)材料的具體要求，請(qǐng)見(jiàn)“中國(guó)商標(biāo)網(wǎng)-商標(biāo)申請(qǐng)指南-申請(qǐng)注冊(cè)集體商標(biāo)證明商標(biāo)”。三、根據(jù)地理標(biāo)志的定義和“集體商標(biāo)、證明商標(biāo)注冊(cè)和管理辦法”的規(guī)定，申請(qǐng)注冊(cè)地理標(biāo)志的，應(yīng)當(dāng)提供該地理標(biāo)志的客觀存在的證明，根據(jù)工商總局商標(biāo)局“關(guān)于簡(jiǎn)化地理標(biāo)志商標(biāo)申請(qǐng)材料、便利申請(qǐng)的通知”，申請(qǐng)人處可以提供縣志、農(nóng)業(yè)志、產(chǎn)品志、年鑒、教科書(shū)外，還可提供正規(guī)公開(kāi)出版的書(shū)籍，國(guó)家級(jí)專(zhuān)利、古籍等材料證明其地理標(biāo)志客觀存在的情況。四、申請(qǐng)地理標(biāo)志（集體商標(biāo)或證明商標(biāo)），不可在服務(wù)類(lèi)項(xiàng)目?jī)?nèi)申報(bào)。

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您好！有以下幾個(gè)疑問(wèn)需要您幫助解答：一、代理機(jī)構(gòu)的官文郵寄地址是否必須要求與營(yíng)業(yè)執(zhí)照保持一致？能否備案一個(gè)常用經(jīng)營(yíng)地址專(zhuān)門(mén)接收貴局下發(fā)的官文？二、如果必須按照代理機(jī)構(gòu)營(yíng)業(yè)執(zhí)照上的地址郵寄，那代理機(jī)構(gòu)變更營(yíng)業(yè)執(zhí)照地址期間，官文要怎么確保轉(zhuǎn)達(dá)到位？是否需要備案一個(gè)臨時(shí)接收官文的地址？另外，代理機(jī)構(gòu)地址變更，需要向商標(biāo)局提供什么材料及材料遞交的形式進(jìn)行變更？

答：1、需保持一致。不可以。2、沒(méi)有臨時(shí)接收地址，按當(dāng)前的備案地址郵寄文件。目前商標(biāo)局正在試運(yùn)行電子送達(dá)系統(tǒng)，對(duì)于網(wǎng)上申請(qǐng)?zhí)峤坏纳暾?qǐng)件，實(shí)行電子送達(dá)，以有效提高送達(dá)效率。屬電子發(fā)文的文件請(qǐng)見(jiàn)“中國(guó)商標(biāo)網(wǎng)-工作動(dòng)態(tài)-關(guān)于商標(biāo)文件電子送達(dá)系統(tǒng)試運(yùn)行的公告”，其他文件采用郵局掛號(hào)信的方式郵寄。代理機(jī)構(gòu)地址變更材料請(qǐng)見(jiàn)“中國(guó)商標(biāo)網(wǎng)-商標(biāo)代理-代理變更須知”。

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您好，關(guān)于個(gè)體戶(hù)在當(dāng)?shù)卮翱谵k理注冊(cè)事宜，咨詢(xún)相關(guān)事宜。一、個(gè)體戶(hù)申請(qǐng)資料是否包含：個(gè)體戶(hù)身份證正反面+個(gè)體戶(hù)執(zhí)照掃描件+申請(qǐng)書(shū)+樣標(biāo)，這幾樣均打印簽字。二、個(gè)體戶(hù)執(zhí)照未更新，無(wú)統(tǒng)一信用代碼是否可行。三、申請(qǐng)書(shū)無(wú)代理機(jī)構(gòu)，那申請(qǐng)書(shū)上代理機(jī)構(gòu)一欄是否空著。四、申請(qǐng)書(shū)上的“商品/服務(wù)項(xiàng)目”部門(mén)是否只寫(xiě)小項(xiàng)名稱(chēng)，不寫(xiě)對(duì)應(yīng)的編號(hào)，是否需要備注清楚群組。如可以，能否發(fā)一份模板。五、申請(qǐng)書(shū)上的申請(qǐng)人地址一欄是寫(xiě)身份證地址還是居住地址。

答：一、上述文件中標(biāo)樣不用簽字。二、個(gè)體戶(hù)執(zhí)照不要求有統(tǒng)一社會(huì)信用代碼。三、是的。四、標(biāo)注序號(hào)，序號(hào)后寫(xiě)項(xiàng)目名稱(chēng)即可。五、都可以。

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您好！我是上海的一家商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)，2018年4月為一家企業(yè)遞交了14件商標(biāo)變更，到了5月份由于行政失誤，將這14件商標(biāo)變更又重復(fù)提交了一次，本來(lái)以為后面提交的應(yīng)該會(huì)不予核準(zhǔn)，但現(xiàn)在我們收到了2批商標(biāo)變更證明，也就是說(shuō)2次提交申請(qǐng)的變更，都被核準(zhǔn)了，并下發(fā)了變更證明，請(qǐng)問(wèn)這種情況下，我們應(yīng)該怎么處理？還能申請(qǐng)退費(fèi)嗎（因?yàn)橹貜?fù)提交了，是否可以退一次的費(fèi)用）？

答：變更須持不予核準(zhǔn)通知辦理退費(fèi)。上述情況可致電變轉(zhuǎn)續(xù)科（010-63218462）提供申請(qǐng)?zhí)柤白稍?xún)審查問(wèn)題。

知識(shí)產(chǎn)權(quán)貫標(biāo)是申請(qǐng)保護(hù)企業(yè)的一種合法利益，《企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理規(guī)范》(GB/T 29490-2013)是我國(guó)首部企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)，是世界范圍內(nèi)企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理經(jīng)驗(yàn)的集成，已于2013年3月1日起正式實(shí)施。貫標(biāo)工作是由政府引導(dǎo)、以企業(yè)為主體、輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)參與、獨(dú)立第三方機(jī)構(gòu)認(rèn)證的管理改革活動(dòng)。

由于貫標(biāo)工作的啟動(dòng)時(shí)間較短，不少企業(yè)還存在一些誤解。在此梳理了知識(shí)產(chǎn)權(quán)貫標(biāo)的八大誤區(qū)，供企業(yè)在貫標(biāo)工作中進(jìn)行參考。

Q：貫標(biāo)的目的是為了獲得認(rèn)證嗎？

A：錯(cuò)！貫標(biāo)的核心價(jià)值是優(yōu)化內(nèi)部管理工作，通過(guò)貫標(biāo)找出企業(yè)存在的危機(jī)、隱患甚至違法行為，同時(shí)發(fā)現(xiàn)前所未有的機(jī)會(huì)和機(jī)遇。認(rèn)證是第三方專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)的驗(yàn)收證明程序，是手段，不是目的。

Q：貫標(biāo)的主要任務(wù)是管理商標(biāo)專(zhuān)利嗎？

A：錯(cuò)！知識(shí)產(chǎn)權(quán)為您整理貫標(biāo)的主要任務(wù)是優(yōu)化企業(yè)各部門(mén)與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的工作，只有了解知識(shí)產(chǎn)權(quán)的本質(zhì)，才會(huì)深刻體會(huì)貫標(biāo)為各部門(mén)創(chuàng)造價(jià)值的機(jī)會(huì)。知識(shí)產(chǎn)權(quán)不僅僅包括商標(biāo)和專(zhuān)利。管理商標(biāo)專(zhuān)利，是優(yōu)化各部門(mén)工作的相當(dāng)重要的工作流，是貫標(biāo)工作的重要內(nèi)容之一，但并非全部。

Q：貫標(biāo)對(duì)企業(yè)的價(jià)值非常有限嗎？

A：錯(cuò)！知識(shí)產(chǎn)權(quán)已成為企業(yè)三大戰(zhàn)略之一，除了發(fā)現(xiàn)各部門(mén)隱患，糾正不合理、不合法行為，更有機(jī)會(huì)對(duì)標(biāo)學(xué)習(xí)，站在同行肩膀上改進(jìn)，更多了解同行，提升研發(fā)效率，增加銷(xiāo)售機(jī)會(huì)，直至通過(guò)大數(shù)據(jù)，指導(dǎo)企業(yè)做出更加科學(xué)的決策。同時(shí)，還能通過(guò)制度約束員工正確行為，激勵(lì)創(chuàng)新，形成良性循環(huán)。

Q：所有企業(yè)貫標(biāo)工作量和投入都固定？

A：錯(cuò)！企業(yè)規(guī)模不同、行業(yè)不同、員工層次不同、競(jìng)爭(zhēng)激烈程度不同、之前知識(shí)產(chǎn)權(quán)基礎(chǔ)不同，要達(dá)到的目標(biāo)期望值不同，相關(guān)培訓(xùn)、調(diào)研、導(dǎo)入周期、改進(jìn)次數(shù)等投入不同，相關(guān)工作量和投入成本也是截然不同的。如果套模板、走形式，只會(huì)給企業(yè)帶來(lái)錯(cuò)誤引導(dǎo)，造成兩張皮的現(xiàn)象。

Q：貫標(biāo)是開(kāi)支，花的越少越好嗎？

A：錯(cuò)！貫標(biāo)本質(zhì)是投資，在正確的投資方向上、合理范圍內(nèi)，投資越多，收獲更多。

Q：貫標(biāo)的主要內(nèi)容是做文件嗎？

A：錯(cuò)！文件只是正確做事的證明，貫標(biāo)的主要內(nèi)容是從知識(shí)產(chǎn)權(quán)角度在各部門(mén)發(fā)現(xiàn)問(wèn)題，分析問(wèn)題和解決問(wèn)題，并通過(guò)制度去固化正確的做事方法，發(fā)現(xiàn)和把握更多贏利機(jī)會(huì)。很多時(shí)候，企業(yè)犯錯(cuò)誤而不自知，聘請(qǐng)貼合企業(yè)實(shí)際經(jīng)營(yíng)的外腦顧問(wèn)團(tuán)能敏銳的發(fā)現(xiàn)問(wèn)題，并專(zhuān)業(yè)分析和解決問(wèn)題，否則將會(huì)事倍功半，單純做文件的投機(jī)行為終將被揭穿。各部門(mén)人員都可能被認(rèn)證機(jī)構(gòu)抽查，如不全員參與，沒(méi)有落地過(guò)程的“證明”文件，很容易被認(rèn)證審核員識(shí)破。

Q：貫標(biāo)對(duì)各部門(mén)是負(fù)擔(dān)？

A：錯(cuò)！貫標(biāo)對(duì)各部門(mén)是負(fù)擔(dān)正確培訓(xùn)達(dá)成一致的認(rèn)知，能營(yíng)造大家都樂(lè)意參與的工作局面。

Q：通過(guò)貫標(biāo)認(rèn)定后，所有工作就結(jié)束了嗎？

A：錯(cuò)！貫標(biāo)是基于過(guò)程方法的企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理模型，需要通過(guò)P-D-C- A(策劃-實(shí)施-檢查-改進(jìn))的正向循環(huán)，持續(xù)管理。

1、某件專(zhuān)利既在國(guó)內(nèi)獲得授權(quán)，也在國(guó)外獲得授權(quán)了，是否可算2件？

不可以。同一專(zhuān)利，只記1件

2、企業(yè)有一件專(zhuān)利，已在國(guó)外授權(quán)，但未在國(guó)內(nèi)申請(qǐng)，是否可用？

不可以?！陡咝录夹g(shù)企業(yè)認(rèn)定管理工作指引》規(guī)定：高新技術(shù)企業(yè)認(rèn)定所指的知識(shí)產(chǎn)權(quán)須在中國(guó)境內(nèi)授權(quán)或?qū)徟鷮彾?，并在中?guó)法律的有效保護(hù)期內(nèi)。

3、注冊(cè)商標(biāo)，在申請(qǐng)高企時(shí)，是否可算作知識(shí)產(chǎn)權(quán)嗎？

不可以。商標(biāo)雖然屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)，但高新技術(shù)企業(yè)之所以強(qiáng)調(diào)知識(shí)產(chǎn)權(quán)，主要是要考查企業(yè)的自主創(chuàng)新、技術(shù)研發(fā)能力，所以商標(biāo)不計(jì)入知識(shí)產(chǎn)權(quán)部分。

4、知識(shí)產(chǎn)權(quán)所有權(quán)屬于個(gè)人，申報(bào)高企時(shí)可以用嗎？

不可以。申報(bào)高企時(shí)所用的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的所有權(quán)人一定是企業(yè)，若專(zhuān)利所有權(quán)屬于個(gè)人，可以在申報(bào)高企前，將專(zhuān)利轉(zhuǎn)至公司名下。申報(bào)高企時(shí)企業(yè)必須已經(jīng)獲得專(zhuān)利的所有權(quán)，且需上傳由國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局出具的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓證明。

5、公司的知識(shí)產(chǎn)權(quán)今年用過(guò)之后，以后申報(bào)高企時(shí)還可以用嗎？

《高新技術(shù)企業(yè)認(rèn)定管理工作指引》對(duì)企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行了分類(lèi)：

其中發(fā)明專(zhuān)利（含國(guó)防專(zhuān)利）、植物新品種、國(guó)家級(jí)農(nóng)作物品種、國(guó)家新藥、國(guó)家一級(jí)中藥保護(hù)品種、集成電路布圖設(shè)計(jì)專(zhuān)有權(quán)等屬于Ⅰ類(lèi)，只要在有效期內(nèi)，即可多次使用（不限于近3年內(nèi)取得）；

實(shí)用新型專(zhuān)利、外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利、軟件著作權(quán)等（不含商標(biāo)）屬于Ⅱ類(lèi)。在申請(qǐng)高新技術(shù)企業(yè)時(shí)，僅限使用一次（即需在“近3年內(nèi)取得”）。

6、公司的知識(shí)產(chǎn)權(quán)有多個(gè)權(quán)屬人時(shí)，A公司用過(guò)之后，B公司還可以用嗎？

不可以，在申請(qǐng)高新技術(shù)企業(yè)及高新技術(shù)企業(yè)資格存續(xù)期內(nèi)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)有多個(gè)權(quán)屬人時(shí)，只能由一個(gè)權(quán)屬人在申請(qǐng)時(shí)使用；且使用時(shí)必須提供其他權(quán)屬人放棄使用其申報(bào)高企的證明文件。

7、如何證明公司知識(shí)產(chǎn)權(quán)的先進(jìn)性？

企業(yè)可請(qǐng)相關(guān)機(jī)構(gòu)對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的先進(jìn)性進(jìn)行查新，并出具相關(guān)報(bào)告；也可內(nèi)部對(duì)公司知識(shí)產(chǎn)權(quán)的先進(jìn)性進(jìn)行說(shuō)明，列明創(chuàng)新性，必要時(shí)有數(shù)據(jù)比對(duì)。

8、企業(yè)在高企申報(bào)快截止前，剛獲得授權(quán)，尚未拿到證書(shū)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)可以使用嗎？

可以的，但是注意在上傳附件的時(shí)候提供授權(quán)通知書(shū)，以及繳費(fèi)單據(jù)。

問(wèn)：申請(qǐng)專(zhuān)利費(fèi)用減繳的個(gè)人或單位應(yīng)滿(mǎn)足什么條件？

　　答：上年度月均收入低于3500元（年收入4.2萬(wàn)元）的個(gè)人；上年度企業(yè)應(yīng)納稅所得額低于30萬(wàn)元的企業(yè)；事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、非營(yíng)利性科研機(jī)構(gòu)。

　　兩個(gè)或者兩個(gè)以上的個(gè)人或者單位為共同專(zhuān)利申請(qǐng)人或者共有專(zhuān)利權(quán)人的，應(yīng)當(dāng)分別符合上述規(guī)定。

　　問(wèn)：專(zhuān)利費(fèi)用減繳的種類(lèi)有哪些？減繳比例是多少？

　　答：下列4類(lèi)費(fèi)用可以申請(qǐng)減繳：申請(qǐng)費(fèi)（不包括公布印刷費(fèi)、申請(qǐng)附加費(fèi)）；發(fā)明專(zhuān)利申請(qǐng)實(shí)質(zhì)審查費(fèi)；年費(fèi)（自授予專(zhuān)利權(quán)當(dāng)年起6年內(nèi)的年費(fèi)）；復(fù)審費(fèi)。

　　申請(qǐng)人或?qū)＠麢?quán)人為單個(gè)個(gè)人或者單位的，可以減繳上述費(fèi)用的85%；兩個(gè)或者兩個(gè)以上的個(gè)人或者單位為共同專(zhuān)利申請(qǐng)人或者共有專(zhuān)利權(quán)人的，可以減繳上述費(fèi)用的70%。

　　問(wèn)：如何辦理專(zhuān)利費(fèi)用減繳手續(xù)？

　　答：申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)先辦理費(fèi)減備案，提交備案請(qǐng)求后，將規(guī)定的證明文件在規(guī)定的時(shí)限內(nèi)提交到指定的代辦處進(jìn)行審核。

　　費(fèi)減備案合格后，在一個(gè)自然年度內(nèi)，申請(qǐng)人只需要針對(duì)對(duì)應(yīng)的專(zhuān)利申請(qǐng)?zhí)峤粶p繳請(qǐng)求，不需要再提交證明文件。

　　提交減繳請(qǐng)求的方式：對(duì)于新申請(qǐng)，在專(zhuān)利請(qǐng)求書(shū)中勾選“請(qǐng)求費(fèi)減且已完成費(fèi)減資格備案”，并寫(xiě)明證件號(hào)碼（即備案號(hào)）；對(duì)于申請(qǐng)后請(qǐng)求費(fèi)減的，應(yīng)當(dāng)提交“費(fèi)用減繳請(qǐng)求書(shū)（申請(qǐng)日后提交適用）”，并寫(xiě)明證件號(hào)碼（即備案號(hào)）。

　　需要注意的是，減繳申請(qǐng)費(fèi)的請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)與專(zhuān)利申請(qǐng)同時(shí)提出，其他費(fèi)用減繳請(qǐng)求可在繳費(fèi)期限屆滿(mǎn)兩個(gè)半月之前提出。

　　問(wèn)：申請(qǐng)人在哪里辦理費(fèi)減備案手續(xù)？

　　答：申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)通過(guò)“專(zhuān)利事務(wù)服務(wù)系統(tǒng)”辦理費(fèi)減備案手續(xù)，

　　網(wǎng)址：http://cpservice.sipo.gov.cn/index.jsp

　　電子申請(qǐng)注冊(cè)用戶(hù)可以直接填寫(xiě)電子申請(qǐng)用戶(hù)“注冊(cè)代碼”和“密碼”登錄“專(zhuān)利事務(wù)服務(wù)系統(tǒng)”，非電子申請(qǐng)注冊(cè)用戶(hù)需要注冊(cè)“專(zhuān)利事務(wù)服務(wù)系統(tǒng)”賬號(hào)才能辦理費(fèi)減備案。

　　問(wèn)：在專(zhuān)利事務(wù)服務(wù)系統(tǒng)中如何辦理備案？

　　答：登錄專(zhuān)利事務(wù)服務(wù)系統(tǒng)后，在上方偏右的位置選擇“業(yè)務(wù)辦理”，打開(kāi)以后在左側(cè)菜單欄選擇“費(fèi)減備案請(qǐng)求”，在“費(fèi)減備案請(qǐng)求”頁(yè)面點(diǎn)擊右側(cè)偏上處的一個(gè)較小的“業(yè)務(wù)辦理”圖標(biāo)，按照要求填寫(xiě)備案請(qǐng)求并提交。

　　問(wèn)：備案時(shí)，系統(tǒng)提示“姓名與身份證號(hào)”不匹配，或者“您的單位名稱(chēng)和組織機(jī)構(gòu)代碼/統(tǒng)一社會(huì)信用代碼無(wú)法通過(guò)校驗(yàn)”時(shí)該如何處理？

　　答：費(fèi)減備案時(shí)，系統(tǒng)會(huì)與公安部門(mén)和全國(guó)組織機(jī)構(gòu)代碼管理中心的數(shù)據(jù)進(jìn)行聯(lián)網(wǎng)，驗(yàn)證名稱(chēng)與身份證號(hào)以及組織機(jī)構(gòu)代碼/統(tǒng)一社會(huì)信用代碼的一致性，如果不一致，則不能通過(guò)驗(yàn)證，也就無(wú)法完成備案。

　　申請(qǐng)人應(yīng)檢查填寫(xiě)是否有誤，另外如果是新成立的單位，或者單位剛剛發(fā)生過(guò)名稱(chēng)的變更，則有可能是該數(shù)據(jù)尚未上傳至全國(guó)組織機(jī)構(gòu)代碼管理中心數(shù)據(jù)庫(kù)，申請(qǐng)人可以登錄全國(guó)組織機(jī)構(gòu)代碼管理中心的網(wǎng)站：www.nacao.org.cn驗(yàn)證。

　　如果的確尚未更新，或者該數(shù)據(jù)庫(kù)記錄的信息有誤，申請(qǐng)人應(yīng)及時(shí)與該中心或者當(dāng)?shù)氐拇a證管理中心聯(lián)系更新。（未完待續(xù)）（作者：謝輝，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專(zhuān)利局初審及流程管理部受理處）

近日，根據(jù)中國(guó)科協(xié)調(diào)查，在一些依靠工藝創(chuàng)新提升產(chǎn)品質(zhì)量和效益的工藝創(chuàng)新型企業(yè)，其單位負(fù)責(zé)人卻不愿意甚至限制技術(shù)人員申報(bào)專(zhuān)利。

　　“專(zhuān)利制度一是鼓勵(lì)創(chuàng)新者通過(guò)市場(chǎng)的方式進(jìn)行創(chuàng)新，二是鼓勵(lì)創(chuàng)新者把他們的創(chuàng)造公布出來(lái)，這樣可以避免社會(huì)重復(fù)研發(fā)，從而提高社會(huì)整體的效率，所以專(zhuān)利制度一方面鼓勵(lì)公開(kāi)，另一方面是鼓勵(lì)創(chuàng)新?！敝袊?guó)科學(xué)院大學(xué)公共政策與管理學(xué)院法律與知識(shí)產(chǎn)權(quán)系副教授尹鋒林告訴《中國(guó)科學(xué)報(bào)》記者。

　　既然專(zhuān)利制度的產(chǎn)生是為了更好地保護(hù)創(chuàng)新，為何會(huì)出現(xiàn)上述現(xiàn)象呢？

　　不申請(qǐng)專(zhuān)利原因何在

　　中國(guó)科協(xié)的調(diào)查報(bào)告顯示，工藝創(chuàng)新型企業(yè)不愿申報(bào)專(zhuān)利主要有以下原因：

　　一是工藝創(chuàng)新易被競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手模仿。工藝創(chuàng)新企業(yè)的生產(chǎn)設(shè)備大同小異，工藝創(chuàng)新成果一旦被競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手知悉，基本不需要固定資產(chǎn)投資，僅需要調(diào)整相關(guān)工藝參數(shù)和簡(jiǎn)易的技改投入，創(chuàng)新成果就很容易被模仿和抄襲。

　　二是專(zhuān)利申報(bào)易被駁回。公司擔(dān)心專(zhuān)利申報(bào)書(shū)過(guò)于詳細(xì)造成技術(shù)泄露，因此在專(zhuān)利申報(bào)過(guò)程中，技術(shù)人員對(duì)于技術(shù)方案的關(guān)鍵問(wèn)題一般會(huì)有所保留，導(dǎo)致專(zhuān)利申請(qǐng)失去創(chuàng)新性而被專(zhuān)利局駁回。

　　三是侵權(quán)行為取證困難，難以維權(quán)。競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的侵權(quán)行為一般發(fā)生在生產(chǎn)現(xiàn)場(chǎng)，取證困難，侵權(quán)成本低，維權(quán)成本高，導(dǎo)致被侵權(quán)企業(yè)難以維權(quán)，因此工藝創(chuàng)新型企業(yè)選擇不申報(bào)專(zhuān)利，防止侵權(quán)現(xiàn)象的發(fā)生。

　　專(zhuān)利對(duì)創(chuàng)造者保護(hù)不夠

　　中國(guó)科學(xué)院過(guò)程工程研究所研究員許光文在接受《中國(guó)科學(xué)報(bào)》記者采訪時(shí)表示，上述三方面原因都是存在的，除此之外，處罰太少和實(shí)施不力也是阻礙企業(yè)申報(bào)專(zhuān)利的因素。“工藝創(chuàng)新的難度比較大，源頭可變性比較少，全新工藝的開(kāi)發(fā)是很難的，需要很多年的積累，因此創(chuàng)新的空間比較小。這是工藝創(chuàng)新型企業(yè)較少申報(bào)專(zhuān)利的內(nèi)在因素。不過(guò)，國(guó)內(nèi)不愿申報(bào)專(zhuān)利的企業(yè)不僅僅局限于工藝創(chuàng)新型企業(yè)。究其原因，還在于國(guó)內(nèi)對(duì)專(zhuān)利侵權(quán)的處罰太輕，對(duì)創(chuàng)造者的保護(hù)不夠，對(duì)于侵權(quán)行為的處罰實(shí)施力度不夠?！?/p>

　　中國(guó)科學(xué)院大學(xué)人文學(xué)院教授尚智叢則認(rèn)為，在各國(guó)的發(fā)展過(guò)程中都會(huì)有這種情況，有很多企業(yè)有一些能夠獲得市場(chǎng)歡迎的工藝流程和方法，而不去做專(zhuān)利申請(qǐng)，僅僅作為商業(yè)秘密在使用?！安辉干暾?qǐng)專(zhuān)利的情況是普遍存在的。因?yàn)槠髽I(yè)以營(yíng)利為目的，所有的創(chuàng)新是以增加利潤(rùn)，擴(kuò)大投資為標(biāo)準(zhǔn)，是否申請(qǐng)專(zhuān)利只是一個(gè)手段。”

　　企業(yè)應(yīng)進(jìn)行專(zhuān)利的統(tǒng)籌規(guī)劃

　　尹鋒林認(rèn)為，工藝創(chuàng)新型企業(yè)在決定是否申請(qǐng)專(zhuān)利前，要考慮以下問(wèn)題：

　　第一是工藝流程本身是否需要申請(qǐng)專(zhuān)利?！叭绻承┕に囃ㄟ^(guò)商業(yè)秘密的方式能夠獲得比較長(zhǎng)期的保護(hù)，對(duì)企業(yè)來(lái)說(shuō)就要衡量是通過(guò)保密的方式獲得市場(chǎng)優(yōu)勢(shì)地位還是通過(guò)申請(qǐng)專(zhuān)利的方式獲得市場(chǎng)優(yōu)勢(shì)地位?！币h林舉例，“比如可口可樂(lè)，它的配方目前還是作為商業(yè)秘密在使用?！?/p>

　　第二，以前我們對(duì)專(zhuān)利的實(shí)際保護(hù)水平和我們鼓勵(lì)創(chuàng)新的發(fā)展需要有一定差距?！半m然我們的專(zhuān)利制度已經(jīng)與國(guó)際接軌了，但由于我們以前主要是引進(jìn)國(guó)外技術(shù)、模仿國(guó)外技術(shù)，在這種情況下，我們對(duì)專(zhuān)利的實(shí)際保護(hù)水平相對(duì)來(lái)說(shuō)是比較弱的。這和我們當(dāng)時(shí)的歷史條件、經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平和技術(shù)水平是相吻合的。但現(xiàn)在，我們的技術(shù)實(shí)力達(dá)到了一定水平，而且我們現(xiàn)在正在經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型升級(jí)，需要通過(guò)創(chuàng)新驅(qū)動(dòng)發(fā)展，所以我們現(xiàn)在必須要提高專(zhuān)利的保護(hù)水平，這是我們經(jīng)濟(jì)發(fā)展的內(nèi)在需要?！币h林強(qiáng)調(diào)，最近幾年，從中央、國(guó)務(wù)院到各地方，一直在加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面作努力。我們國(guó)家整體的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平正在迅速加大。“發(fā)明創(chuàng)造人應(yīng)該對(duì)此抱有信心。”

　　第三，無(wú)論是工藝的專(zhuān)利權(quán)人還是其他創(chuàng)新的專(zhuān)利權(quán)人，都需要加強(qiáng)專(zhuān)利保護(hù)的意識(shí)?！耙皇窃谏暾?qǐng)專(zhuān)利時(shí)專(zhuān)利權(quán)的保護(hù)范圍要盡量大一些，真正想到將來(lái)發(fā)生糾紛時(shí)如何防止別人侵權(quán)，如果申請(qǐng)專(zhuān)利時(shí)的保護(hù)范圍比較小，其他競(jìng)爭(zhēng)企業(yè)可能就比較容易鉆空子。二是需要有這樣一種意識(shí)，申請(qǐng)專(zhuān)利是一種投資，而不是成本，要進(jìn)行投資的話(huà)，在獲得專(zhuān)利權(quán)之后，需要利用專(zhuān)利權(quán)去獲得市場(chǎng)效益，如果有競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手進(jìn)行模仿，要有維權(quán)意識(shí)。授予專(zhuān)利權(quán)只是給你這個(gè)權(quán)利，但你是不是能從市場(chǎng)上獲得相關(guān)利益，是需要權(quán)利人自己去主動(dòng)爭(zhēng)取的。三是以前權(quán)利人或訴訟代理人只是重視專(zhuān)利侵權(quán)訴訟是否能勝訴，但對(duì)賠償反而不是特別重視，特別是在舉證方面。我們現(xiàn)在的法律制度和司法解釋都是傾向于給專(zhuān)利權(quán)人比較高的賠償數(shù)額，所以無(wú)論專(zhuān)利權(quán)人還是代理律師，需要充分地理解和把握訴訟規(guī)則，然后舉出比較有力的賠償數(shù)額證據(jù)，這種情況下，法院就比較容易給專(zhuān)利權(quán)人比較高額的賠償數(shù)額。”

　　尹鋒林強(qiáng)調(diào)，工藝創(chuàng)新型企業(yè)不愿意申請(qǐng)專(zhuān)利在某種程度上是一個(gè)進(jìn)步，是對(duì)專(zhuān)利制度本身有更好的認(rèn)識(shí)。對(duì)于是否該申請(qǐng)專(zhuān)利需要有一個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)布局或?qū)＠季??！皩?duì)于創(chuàng)新技術(shù)如何保護(hù)需要進(jìn)行一個(gè)好的設(shè)計(jì)，在申請(qǐng)專(zhuān)利時(shí)還需要布局怎樣維權(quán)和怎樣使用，只有在統(tǒng)籌規(guī)劃之下，才可能通過(guò)運(yùn)用知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度來(lái)為企業(yè)獲得更大的利益?！薄。ㄗ髡撸喉n天琪）

摘要：在企業(yè)并購(gòu)過(guò)程中，知識(shí)產(chǎn)權(quán)盡職調(diào)查是必不可少的一環(huán)。盡職調(diào)查是要確定：知識(shí)產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)是否存在，所有權(quán)屬于誰(shuí)，擁有人的控制權(quán)有多大，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的經(jīng)濟(jì)價(jià)值和戰(zhàn)略?xún)r(jià)值，侵犯他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)的潛在責(zé)任。

在發(fā)生專(zhuān)利侵權(quán)糾紛時(shí)，專(zhuān)利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告可以作為人民法院或者管理專(zhuān)利工作的部門(mén)處理專(zhuān)利侵權(quán)糾紛的證據(jù)。在專(zhuān)利權(quán)人實(shí)施專(zhuān)利方面，專(zhuān)利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告可作為專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)化、商業(yè)推廣和交易中證明專(zhuān)利“含金量”的重要依據(jù)。下面就讓筆者給大家介紹下：

一、專(zhuān)利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告：

根據(jù)專(zhuān)利法第六十一條第二款的相關(guān)規(guī)定，專(zhuān)利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告是人民法院或者管理專(zhuān)利工作的部門(mén)審理、處理專(zhuān)利侵權(quán)糾紛的證據(jù)，主要用于人民法院或者管理專(zhuān)利工作的部門(mén)確定是否需要中止相關(guān)程序。專(zhuān)利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告不是行政決定，因此專(zhuān)利權(quán)人或者利害關(guān)系人不能就此提起行政復(fù)議和行政訴訟。

二、可提出專(zhuān)利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告請(qǐng)求的專(zhuān)利類(lèi)型：

已經(jīng)授權(quán)公告的實(shí)用新型專(zhuān)利或者外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利，包括已經(jīng)終止或者放棄的實(shí)用新型專(zhuān)利或者外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利。

三、不可提出專(zhuān)利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告請(qǐng)求的專(zhuān)利：

1、未授權(quán)公告的實(shí)用新型專(zhuān)利申請(qǐng)或者外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利申請(qǐng)。

2、已經(jīng)被專(zhuān)利復(fù)審委員會(huì)宣告全部無(wú)效的實(shí)用新型專(zhuān)利或者外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利。

3、國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局已作出專(zhuān)利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告的實(shí)用新型專(zhuān)利或者外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利。

四、請(qǐng)求人資格：

專(zhuān)利權(quán)人（包括共有專(zhuān)利的部分專(zhuān)利權(quán)人）或者利害關(guān)系人可提出。

利害關(guān)系人是指：有權(quán)就專(zhuān)利侵權(quán)糾紛向人民法院起訴或者請(qǐng)求管理專(zhuān)利工作的部門(mén)處理的人。比如專(zhuān)利實(shí)施獨(dú)占許可合同的被許可人；專(zhuān)利權(quán)人授權(quán)起訴權(quán)的專(zhuān)利普通實(shí)施許可合同的被許可人。

五、提出專(zhuān)利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告的文件要求：

1、專(zhuān)利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告請(qǐng)求書(shū)：

應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明實(shí)用新型/外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利的專(zhuān)利號(hào)、發(fā)明名稱(chēng)、請(qǐng)求人和/或?qū)＠麢?quán)人的名稱(chēng)或者姓名。

2、請(qǐng)求人是利害關(guān)系人的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)提交相關(guān)證明文件：

（1）如實(shí)施許可合同已在國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局備案，則需注明備案號(hào)，無(wú)需提交文件；

（2）如請(qǐng)求人是專(zhuān)利實(shí)施獨(dú)占許可合同的被許可人的，應(yīng)當(dāng)提交與專(zhuān)利權(quán)人訂立的專(zhuān)利實(shí)施獨(dú)占許可合同或其復(fù)印件；

（3）如請(qǐng)求人是專(zhuān)利權(quán)人授予起訴權(quán)的專(zhuān)利實(shí)施普通許可合同的被許可人，應(yīng)當(dāng)提交專(zhuān)利權(quán)人訂立的專(zhuān)利實(shí)施普通許可合同或其復(fù)印件。

3、委托書(shū)：

（1）請(qǐng)求人是專(zhuān)利權(quán)人且已委托專(zhuān)利代理機(jī)構(gòu)作全程代理，在提出專(zhuān)利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告請(qǐng)求時(shí)仍然使用原代理機(jī)構(gòu)，則無(wú)需委托書(shū)。

（2）請(qǐng)求人是專(zhuān)利權(quán)人，在提出專(zhuān)利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告請(qǐng)求時(shí)另行委托專(zhuān)利代理機(jī)構(gòu)辦理，則應(yīng)當(dāng)另行提交委托書(shū)。委托書(shū)中寫(xiě)明委托權(quán)限僅限于辦理專(zhuān)利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告相關(guān)事務(wù)。

（3）請(qǐng)求人是利害關(guān)系人且委托專(zhuān)利代理機(jī)構(gòu)辦理的，應(yīng)當(dāng)提交委托書(shū)，并在委托書(shū)中寫(xiě)明委托權(quán)限為辦理專(zhuān)利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告相關(guān)事務(wù)；

（專(zhuān)利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告請(qǐng)求書(shū) 見(jiàn)下圖）

 

 

 

六、關(guān)于繳費(fèi)時(shí)限及費(fèi)用：

請(qǐng)求人自提出專(zhuān)利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告請(qǐng)求之日起一個(gè)月內(nèi)需繳納。

費(fèi)用名稱(chēng)：專(zhuān)利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告請(qǐng)求費(fèi)；金額：2400元人民幣。

如在期限內(nèi)未繳納或未繳足，則視為未提出請(qǐng)求。

七、關(guān)于形式審查：

1、專(zhuān)利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告請(qǐng)求經(jīng)形式審查不符合規(guī)定需要補(bǔ)正的，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局應(yīng)當(dāng)發(fā)出補(bǔ)正通知書(shū)，要求請(qǐng)求人在收到通知書(shū)之日起十五日內(nèi)補(bǔ)正；期滿(mǎn)未補(bǔ)正或者在指定期限內(nèi)補(bǔ)正但經(jīng)兩次補(bǔ)正后仍存在同樣缺陷的，其請(qǐng)求視為未提出。

2、請(qǐng)求被視為未提出的，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局應(yīng)當(dāng)發(fā)出視為未提出通知書(shū)，通知請(qǐng)求人。

3、專(zhuān)利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告請(qǐng)求經(jīng)形式審查合格的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)轉(zhuǎn)送給指定的部門(mén)做出報(bào)告。

八、審查期限：

國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局應(yīng)當(dāng)自收到合格的專(zhuān)利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告請(qǐng)求書(shū)和請(qǐng)求費(fèi)后兩個(gè)月內(nèi)作出專(zhuān)利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告。

報(bào)告使用國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局統(tǒng)一指定的標(biāo)準(zhǔn)表格，作出后由審查員和審核員共同簽章，并加蓋“中華人民共和國(guó)國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專(zhuān)利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告專(zhuān)用章”。

九、其他內(nèi)容：

1、對(duì)于評(píng)價(jià)報(bào)告中，專(zhuān)利內(nèi)容的審查所涉及的法條根據(jù)，審查員檢索的要求，筆者不在此篇詳述。大家可參考審查指南對(duì)應(yīng)部分3.2專(zhuān)利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告內(nèi)容及3.3檢索的內(nèi)容及第二部分第七章。

2、對(duì)同一項(xiàng)實(shí)用新型或者外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利權(quán)，有多個(gè)請(qǐng)求人請(qǐng)求作出專(zhuān)利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告的，國(guó)務(wù)院專(zhuān)利行政部門(mén)僅作出一份專(zhuān)利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告。

3、任何單位或者個(gè)人可以查閱或者復(fù)制該專(zhuān)利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告。

 

湖北某艾灸科技有限公司2013年12月7日申請(qǐng)了名稱(chēng)為《遠(yuǎn)紅外艾灸貼》（專(zhuān)利號(hào)：201320829302.0）的實(shí)用新型專(zhuān)利（專(zhuān)利說(shuō)明書(shū)見(jiàn)附件），并于2014年6月1日授權(quán)。2017年9月，專(zhuān)利權(quán)人發(fā)現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)上有多家公司銷(xiāo)售與其產(chǎn)品相同的艾灸貼，于是向互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)投訴，要求刪除鏈接。期間作者正好在知識(shí)產(chǎn)權(quán)中心作為鑒定人員經(jīng)手此案，以專(zhuān)利說(shuō)明書(shū)對(duì)核心結(jié)構(gòu)描述不清，嚴(yán)格按照說(shuō)明書(shū)和附圖來(lái)解釋權(quán)利要求保護(hù)范圍，做出了不構(gòu)成侵權(quán)的結(jié)論。

 

涉案專(zhuān)利說(shuō)明書(shū)不夠清楚在專(zhuān)利侵權(quán)糾紛中經(jīng)常遇到，作為案件承辦人員，首先需要明白——

 

一、專(zhuān)利保護(hù)范圍的確定原則

 

根據(jù)專(zhuān)利法59條之規(guī)定，專(zhuān)利保護(hù)范圍依據(jù)權(quán)利要求的內(nèi)容確定，權(quán)利要求不清楚時(shí)說(shuō)明書(shū)、附圖可以解釋權(quán)利要求。因此，對(duì)權(quán)利要求中所有內(nèi)容的確定必須來(lái)源于專(zhuān)利文件的披露。

 

由此可見(jiàn)，要確定專(zhuān)利保護(hù)范圍，必須有一個(gè)清楚完整的說(shuō)明書(shū)。但是在實(shí)踐中，經(jīng)常有專(zhuān)利說(shuō)明書(shū)撰寫(xiě)不夠清楚完整的情況，在專(zhuān)利侵權(quán)糾紛處理中，法院或?qū)＠芾聿块T(mén)執(zhí)法者在遇到此類(lèi)情況就應(yīng)該了解——

 

二、專(zhuān)利說(shuō)明書(shū)不清楚如何處理的法律規(guī)定

 

我國(guó)專(zhuān)利法26條第3款規(guī)定，說(shuō)明書(shū)應(yīng)當(dāng)對(duì)發(fā)明或者實(shí)用新型作出清楚、完整的說(shuō)明，以所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員能夠?qū)崿F(xiàn)為準(zhǔn)。 

 

為解決專(zhuān)利侵權(quán)糾紛處理中專(zhuān)利說(shuō)明書(shū)撰寫(xiě)不夠清楚完整的情況，最高人民法院2016年3月21日出臺(tái)的《關(guān)于審理侵犯專(zhuān)利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋(二)》?。ǚㄡ尅?016〕1號(hào)）給出了明確規(guī)定：

 

第三條　因明顯違反專(zhuān)利法第二十六條第三款、第四款導(dǎo)致說(shuō)明書(shū)無(wú)法用于解釋權(quán)利要求，且不屬于本解釋第四條規(guī)定的情形，專(zhuān)利權(quán)因此被請(qǐng)求宣告無(wú)效的，審理侵犯專(zhuān)利權(quán)糾紛案件的人民法院一般應(yīng)當(dāng)裁定中止訴訟；在合理期限內(nèi)專(zhuān)利權(quán)未被請(qǐng)求宣告無(wú)效的，人民法院可以根據(jù)權(quán)利要求的記載確定專(zhuān)利權(quán)的保護(hù)范圍。 

　　

第四條　權(quán)利要求書(shū)、說(shuō)明書(shū)及附圖中的語(yǔ)法、文字、標(biāo)點(diǎn)、圖形、符號(hào)等存有歧義，但本領(lǐng)域普通技術(shù)人員通過(guò)閱讀權(quán)利要求書(shū)、說(shuō)明書(shū)及附圖可以得出唯一理解的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)該唯一理解予以認(rèn)定。 

 

對(duì)于即使結(jié)合說(shuō)明書(shū)和附圖也無(wú)法確定權(quán)利要求保護(hù)范圍的，法院或?qū)＠芾頇C(jī)關(guān)可以直接駁回權(quán)利人請(qǐng)求。如最高人民法院2012年典型知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件 之一的“防電磁污染服”實(shí)用新型專(zhuān)利侵權(quán)糾紛案就是這樣處理的。該案爭(zhēng)議焦點(diǎn)是如何確定權(quán)利要求術(shù)語(yǔ)“導(dǎo)磁率高”的含義，最高人民法院認(rèn)為根據(jù)涉案專(zhuān)利說(shuō)明書(shū)以及原告提供的有關(guān)證據(jù)，本領(lǐng)域技術(shù)人員難以確定權(quán)利要求1技術(shù)特征C中“導(dǎo)磁率高”的具體范圍或者具體含義，不能準(zhǔn)確確定權(quán)利要求1 的保護(hù)范圍，無(wú)法將被訴侵權(quán)產(chǎn)品與之進(jìn)行有實(shí)質(zhì)意義的侵權(quán)對(duì)比，駁回了權(quán)利人的訴訟請(qǐng)求，此案后來(lái)成為最高人民法院第55號(hào)指導(dǎo)案例。 

 

對(duì)專(zhuān)利管理部門(mén)來(lái)說(shuō)，盡管沒(méi)有相關(guān)法律解釋可以使用，但是應(yīng)當(dāng)參照最高人民法院法律解釋和有關(guān)案例反映的精神來(lái)處理。

 

下面結(jié)合上述案例來(lái)闡明如何在實(shí)踐中掌握這些規(guī)定。首先，在確定權(quán)利要求保護(hù)范圍時(shí)，應(yīng)該把握——

 

三、根據(jù)權(quán)利要求對(duì)保護(hù)范圍的界定僅限于說(shuō)明書(shū)描述，不得做隨意擴(kuò)大或延伸

 

該專(zhuān)利獨(dú)立權(quán)利要求為：遠(yuǎn)紅外艾灸貼，它包括遠(yuǎn)紅外艾灸貼本體，其特征在于：所述遠(yuǎn)紅外艾灸貼本體包括一底層，該底層兩端頭處分別對(duì)應(yīng)設(shè)置有透氣粘貼層(1)，所述底層上由內(nèi)向外依設(shè)置有托瑪琳遠(yuǎn)紅外礦物發(fā)熱層(2)、蘄艾灸療層(3)和理療液導(dǎo)入層(4)；所述蘄艾灸療層(3)表面上設(shè)置有艾灸理療液層（附圖標(biāo)記參見(jiàn)專(zhuān)利說(shuō)明書(shū)附圖）。

 

說(shuō)明書(shū)附圖給出了一個(gè)具有三層結(jié)構(gòu)類(lèi)似創(chuàng)可貼的物體，說(shuō)明書(shū)未對(duì)蘄艾灸療層(3)的結(jié)構(gòu)、作用功能未做任何說(shuō)明。結(jié)合說(shuō)明書(shū)中使用方法：本實(shí)用新型在使用時(shí)，將儲(chǔ)在瓶里的艾灸理療液，倒入到遠(yuǎn)紅外艾灸貼本體上的理療液導(dǎo)入層4 上，通過(guò)理療液導(dǎo)入層4 的微孔滲透至蘄艾灸療層3 上，形成一艾灸理療液層；然后再通過(guò)托瑪琳遠(yuǎn)紅外礦物發(fā)熱層2 發(fā)熱，作用于艾灸理療液，從而在使用者的患處發(fā)效作用；由于在遠(yuǎn)紅外艾灸貼本體的底層兩端頭設(shè)置有透氣粘貼層1，因此能夠方便將本實(shí)用新型粘貼在人體的任何部位，方便實(shí)用。本實(shí)用新型的工作原理是：本實(shí)用新型遠(yuǎn)紅外灸療貼采用遠(yuǎn)紅外技術(shù)，加入蘄艾萃取物及托瑪琳礦物精粉模擬艾灸熱效應(yīng)原理，配合中藥自體發(fā)熱技術(shù)，達(dá)到灸療、藥療、理療三重作用。

 

結(jié)合說(shuō)明書(shū)使用方法和工作原理，可以得出療效部分是依靠加熱艾灸理療液起到治療作用，根據(jù)本領(lǐng)域一般技術(shù)人員理解，蘄艾灸療層(3)僅是一個(gè)吸附理療液的載體，并非其治療作用。

 

基于以上對(duì)專(zhuān)利文件理解確定專(zhuān)利保護(hù)范圍后，用專(zhuān)利權(quán)利要求特征來(lái)比對(duì)涉案產(chǎn)品結(jié)構(gòu)特征后得出結(jié)論——

 

四、該專(zhuān)利文件撰寫(xiě)不清楚使得專(zhuān)利保護(hù)范圍無(wú)法界定，導(dǎo)致專(zhuān)利得不到保護(hù)

 

根據(jù)專(zhuān)利權(quán)人和被控侵權(quán)人產(chǎn)品，該專(zhuān)利其實(shí)是為了解決傳統(tǒng)艾灸需要點(diǎn)燃艾條，明火不安全且操作不便的問(wèn)題，利用礦物發(fā)熱層的熱量對(duì)中藥粉末（以艾草為主）加熱起到類(lèi)似艾灸作用。這里起核心艾灸作用的是中藥粉末包而非艾草萃取物（理療液）。

 

而專(zhuān)利文件中對(duì)層狀結(jié)構(gòu)描述是：由內(nèi)向外依設(shè)置有托瑪琳遠(yuǎn)紅外礦物發(fā)熱層(2)、蘄艾灸療層(3)和理療液導(dǎo)入層(4)；所述蘄艾灸療層(3)表面上設(shè)置有艾灸理療液層。說(shuō)明書(shū)未對(duì)蘄艾灸療層(3)的結(jié)構(gòu)、作用功能做任何說(shuō)明，同時(shí)附圖給出了一個(gè)具有三層結(jié)構(gòu)類(lèi)似創(chuàng)可貼的物體，結(jié)合該說(shuō)明書(shū)描述的工作原理，該專(zhuān)利應(yīng)該是依靠發(fā)熱層對(duì)吸附于灸療層(3)的理療液（艾草萃取物）加熱起到類(lèi)似艾灸作用，對(duì)灸療層的理解就是一個(gè)吸附理療液的載體（類(lèi)似海綿、無(wú)紡布等的多孔結(jié)構(gòu)材料構(gòu)成的單層結(jié)構(gòu)）。由于涉案產(chǎn)品（見(jiàn)被控產(chǎn)品照片）中中草藥粉末包與專(zhuān)利中蘄艾灸療層(3)結(jié)構(gòu)、作用完全不同，因此涉案產(chǎn)品并沒(méi)有落入專(zhuān)利保護(hù)范圍。

 

盡管在案件討論中由有人根據(jù)所看到的實(shí)際產(chǎn)品結(jié)構(gòu)認(rèn)為專(zhuān)利文件中灸療層就是中草藥粉末包，作者堅(jiān)決不同意這一看法。這種根據(jù)產(chǎn)品來(lái)解讀或解釋專(zhuān)利權(quán)利要求的邏輯是完全不符合專(zhuān)利法規(guī)定的。根據(jù)專(zhuān)利法59條之規(guī)定，專(zhuān)利保護(hù)范圍依據(jù)權(quán)利要求的內(nèi)容確定，權(quán)利要求不清楚時(shí)說(shuō)明書(shū)、附圖可以解釋權(quán)利要求，因此，對(duì)權(quán)利要求中所有內(nèi)容的確定必須來(lái)源于專(zhuān)利文件的披露。所以作為案件承辦人員在確定專(zhuān)利保護(hù)范圍時(shí)，切忌——

 

五、先入為主，根據(jù)涉案產(chǎn)品結(jié)構(gòu)來(lái)解讀和理解專(zhuān)利文件中披露不清楚的結(jié)構(gòu)特征

 

涉案專(zhuān)利對(duì)灸療層結(jié)構(gòu)、功能均未作說(shuō)明，導(dǎo)致本領(lǐng)域技術(shù)人員無(wú)法理解，因此有人會(huì)根據(jù)所看到的實(shí)際產(chǎn)品結(jié)構(gòu)認(rèn)為專(zhuān)利文件中灸療層就是中草藥粉末包，這是要堅(jiān)決杜絕的。首先從侵權(quán)判斷邏輯上，應(yīng)該先閱讀專(zhuān)利說(shuō)明書(shū)來(lái)確定權(quán)利要求內(nèi)容，而不應(yīng)該先觀察涉案產(chǎn)品再根據(jù)涉案產(chǎn)品結(jié)構(gòu)來(lái)理解權(quán)利要求；其次從侵權(quán)判斷全面覆蓋原則上來(lái)說(shuō)也是根據(jù)權(quán)利要求限定的特征在涉案產(chǎn)品上找權(quán)利要求指明的特征。

 

因此在實(shí)際辦案過(guò)程中，可以采取先不要仔細(xì)研究涉案產(chǎn)品結(jié)構(gòu)，而僅僅閱讀專(zhuān)利說(shuō)明書(shū)確定專(zhuān)利保護(hù)范圍后，再去比對(duì)是否落入專(zhuān)利保護(hù)范圍，否則往往容易先入為主根據(jù)已經(jīng)觀察到的涉案產(chǎn)品結(jié)構(gòu)理解和解讀權(quán)利要求。還有最重要的一點(diǎn)就是，在確定權(quán)利要求保護(hù)范圍后，再次閱讀說(shuō)明書(shū)看是否所有結(jié)構(gòu)特征在說(shuō)明書(shū)中有明確指引。

 

 

注冊(cè)商標(biāo)因與在先的注冊(cè)商標(biāo)構(gòu)成近似商標(biāo)或者構(gòu)成對(duì)在先馳名注冊(cè)商標(biāo)的復(fù)制、模仿、翻譯而在無(wú)效宣告/撤銷(xiāo)案件中被宣告無(wú)效/撤銷(xiāo)之后，該商標(biāo)在被宣告無(wú)效/撤銷(xiāo)之前的效力狀態(tài)如何進(jìn)行法律評(píng)價(jià)，使用行為是否具有可責(zé)性，在當(dāng)前的商標(biāo)理論研究以及侵權(quán)審判實(shí)務(wù)中，較少涉及。本文試對(duì)此類(lèi)問(wèn)題進(jìn)行初步探討，拋磚引玉，并期望獲得同行的斧正及探討。

 

一、《商標(biāo)法》相關(guān)規(guī)定的立法變化

 

2014年《商標(biāo)法》的“注冊(cè)商標(biāo)無(wú)效宣告”程序即為2001年《商標(biāo)法》“注冊(cè)商標(biāo)爭(zhēng)議”程序，2014年《商標(biāo)法》的商標(biāo)“宣告無(wú)效”即為2001年《商標(biāo)法》的商標(biāo)“撤銷(xiāo)”。考慮到這一立法變化，本文在行文時(shí)同時(shí)使用“宣告無(wú)效”和“撤銷(xiāo)”。

 

1.注冊(cè)商標(biāo)無(wú)效宣告之后的法律后果，規(guī)定于2014年《商標(biāo)法》第四十七條：

“依照本法第四十四條、第四十五條的規(guī)定宣告的注冊(cè)商標(biāo)，由商標(biāo)局予以公告，該注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)視為自始即不存在。

 

宣告注冊(cè)商標(biāo)無(wú)效的決定或者裁定，對(duì)宣告無(wú)效前人民法院做出并已執(zhí)行的商標(biāo)侵權(quán)案件的判決、裁定、調(diào)解書(shū)和工商行政管理部門(mén)做出并已執(zhí)行的商標(biāo)侵權(quán)案件的處理決定以及已經(jīng)履行的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓或者使用許可合同不具有追溯力。但是，因商標(biāo)注冊(cè)人的惡意給他人造成的損失，應(yīng)當(dāng)給予賠償。

 

依照前款規(guī)定不返還商標(biāo)侵權(quán)賠償金、商標(biāo)轉(zhuǎn)讓費(fèi)、商標(biāo)使用費(fèi)，明顯違反公平原則的，應(yīng)當(dāng)全部或者部分返還。”

 

2.2001《商標(biāo)法》并未規(guī)定商標(biāo)被撤銷(xiāo)之后的法律后果。2002年頒布并施行的《商標(biāo)法實(shí)施條例》第三十六條對(duì)此問(wèn)題進(jìn)行了規(guī)定：“依照商標(biāo)法第四十一條的規(guī)定撤銷(xiāo)的注冊(cè)商標(biāo)，其商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)視為自始即不存在。有關(guān)撤銷(xiāo)注冊(cè)商標(biāo)的決定或者裁定，對(duì)在撤銷(xiāo)前人民法院作出并已執(zhí)行的商標(biāo)侵權(quán)案件的判決、裁定，工商行政管理部門(mén)作出并已執(zhí)行的商標(biāo)侵權(quán)案件的處理決定，以及已經(jīng)履行的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓或者使用許可合同，不具有追溯力；但是，因商標(biāo)注冊(cè)人惡意給他人造成的損失，應(yīng)當(dāng)給予賠償?！?/span>

 

二、商標(biāo)無(wú)效宣告/撤銷(xiāo)結(jié)果的溯及力及例外規(guī)定

 

1.法律的溯及力，即法律溯及既往的效力，是指法律頒布以后對(duì)它生效以前的行為是否適用的問(wèn)題。如果適用，法律就有溯及力，如果不適用，法律就沒(méi)有溯及力?；诜傻闹敢δ?，世界各國(guó)普遍承認(rèn)法不溯及既往原則。我國(guó)《立法法》第九十三條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章不溯及既往，但為了更好地保護(hù)公民、法人和其他組織的權(quán)利和利益而作的特別規(guī)定除外?！?/span>

 

2.商標(biāo)被宣告無(wú)效/撤銷(xiāo)后，對(duì)四類(lèi)民事法律行為不具有溯及力。一是人民法院做出并已執(zhí)行的商標(biāo)侵權(quán)案件的判決、裁定、調(diào)解書(shū)；二是工商行政管理部門(mén)做出并已執(zhí)行的商標(biāo)侵權(quán)案件的處理決定；三是已經(jīng)履行的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同；四是已經(jīng)履行的商標(biāo)使用許可合同。這四類(lèi)行為，涵蓋司法行為、行政行為以及民事主體之間的法律行為。

 

商標(biāo)無(wú)效宣告/撤銷(xiāo)結(jié)果的溯及力，嚴(yán)格來(lái)說(shuō)并不屬于法律溯及力的問(wèn)題，但為了保持民事法律關(guān)系的穩(wěn)定性、行政和司法行為的確定性，以及商標(biāo)無(wú)效宣告/撤銷(xiāo)結(jié)果的法律屬性類(lèi)似于新法頒布，因此，商標(biāo)無(wú)效宣告/撤銷(xiāo)的結(jié)果溯及力問(wèn)題應(yīng)遵循法律溯及力的一般原則。

 

3.對(duì)比2014年《商標(biāo)法》與2002年《商標(biāo)法實(shí)施條例》，對(duì)溯及力的問(wèn)題，2014年《商標(biāo)法》增加了“依照前款規(guī)定不返還商標(biāo)侵權(quán)賠償金、商標(biāo)轉(zhuǎn)讓費(fèi)、商標(biāo)使用費(fèi)，明顯違反公平原則的，應(yīng)當(dāng)全部或者部分返還。”這實(shí)際上是在遵循溯及力一般原則基礎(chǔ)之上的例外規(guī)定。之所以做出例外規(guī)定，是因?yàn)榱⒎ㄕ哒J(rèn)為與溯及力一般原則相比，公平原則在特定情況下的價(jià)值高于溯及力一般原則。當(dāng)出現(xiàn)明顯違反公平原則的情況時(shí)，應(yīng)突破溯及力一般原則的適用。

 

三、注冊(cè)商標(biāo)無(wú)效宣告/撤銷(xiāo)之前的商標(biāo)效力狀態(tài)

 

1. 2014年《商標(biāo)法》和2002年《商標(biāo)法實(shí)施條例》都規(guī)定了“注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)視為自始即不存在”。根據(jù)法律的文意解釋原則，宣告注冊(cè)商標(biāo)無(wú)效/撤銷(xiāo)，就是認(rèn)為注冊(cè)商標(biāo)從注冊(cè)時(shí)起就不存在，即在法律上不承認(rèn)該注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)的存在或者曾經(jīng)存在。注冊(cè)商標(biāo)無(wú)效宣告/撤銷(xiāo)之前的效力狀態(tài)，目前理論界探討較少，可供研究的案例也較少。

 

2.在福建省高級(jí)人民法院審理的上訴人江蘇蘇美達(dá)集團(tuán)有限公司、江蘇蘇美達(dá)機(jī)電有限公司與被上訴人福安市森威機(jī)電有限公司、福建藝林廣告有限公司商標(biāo)權(quán)侵權(quán)糾紛一案中[（2016）閩民終809號(hào)]，福建省高級(jí)人民法院認(rèn)為：雖然涉案注冊(cè)號(hào)為10307248的“ECFIRMAN”及注冊(cè)號(hào)為10307234的“SUM”的商標(biāo)于2014年12月31日被國(guó)家商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)裁定宣告無(wú)效，但北京市高級(jí)人民法院于2015年11月20方作出上述商標(biāo)被宣告無(wú)效的生效行政判決。在生效判決作出前，上述商標(biāo)仍屬于有效狀態(tài)。

 

在江蘇省高級(jí)人民法院審理的再審申請(qǐng)人拉法基股份有限公司與被申請(qǐng)人上海拉法基石膏建材有限公司、南京美世達(dá)建材有限公司侵害商標(biāo)權(quán)糾紛再審一案[（2014）蘇知民再終字第0001號(hào)]，江蘇省高級(jí)人民法院認(rèn)為：盡管在當(dāng)時(shí)趙強(qiáng)勝取得“拉法基”注冊(cè)商標(biāo)不符合商標(biāo)法的相關(guān)規(guī)定，但無(wú)論在外觀表現(xiàn)上還是基于對(duì)公眾認(rèn)知的合理判斷上，趙強(qiáng)勝持有的“拉法基”注冊(cè)商標(biāo)證在特定時(shí)間段是一個(gè)合法有效的權(quán)利證明書(shū)。

 

3.從上訴兩份判決書(shū)對(duì)于注冊(cè)商標(biāo)被宣告無(wú)效/撤銷(xiāo)之前的法律狀態(tài)所進(jìn)行的價(jià)值來(lái)看，福建省高級(jí)人民法院和江蘇省高級(jí)人民都承認(rèn)注冊(cè)商標(biāo)被無(wú)效宣告/撤銷(xiāo)之前屬于有效狀態(tài)。筆者認(rèn)可這種價(jià)值判斷。筆者認(rèn)為，“注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)視為自始即不存在”，是對(duì)注冊(cè)商標(biāo)權(quán)利狀態(tài)的一種事后評(píng)價(jià)，是法律對(duì)既往事實(shí)進(jìn)行追認(rèn)的一個(gè)結(jié)果。而注冊(cè)商標(biāo)被宣告無(wú)效/撤銷(xiāo)之前的有效期間，是特定時(shí)間段的一種客觀事實(shí)狀態(tài)。宣告無(wú)效/撤銷(xiāo)之前的有效狀態(tài)作為一種曾經(jīng)的客觀事實(shí)獨(dú)立存在，與之后的宣告無(wú)效/撤銷(xiāo)結(jié)果并不矛盾。

 

四、《商標(biāo)法》并未對(duì)注冊(cè)商標(biāo)有效期間的使用是否侵權(quán)作出規(guī)定

 

注冊(cè)商標(biāo)因與在先的注冊(cè)商標(biāo)構(gòu)成近似商標(biāo)或者構(gòu)成對(duì)馳名商標(biāo)的復(fù)制、模仿、翻譯而被宣告無(wú)效/撤銷(xiāo)之后，該商標(biāo)在有效期間的使用是否侵害相關(guān)聯(lián)商標(biāo)行政案件中在先引證商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)，《商標(biāo)法》未給出明確規(guī)定。

 

2014年《商標(biāo)法》第四十七條和2002年《商標(biāo)法實(shí)施條例》第三十六條都有“但是，因商標(biāo)注冊(cè)人的惡意給他人造成的損失，應(yīng)當(dāng)給予賠償?！钡囊?guī)定。從語(yǔ)法、立法技術(shù)、以及法律條文的邏輯性來(lái)看，“但是，因商標(biāo)注冊(cè)人的惡意給他人造成的損失，應(yīng)當(dāng)給予賠償?！卑才旁跓o(wú)效宣告/撤銷(xiāo)結(jié)果不具有溯及力的四類(lèi)行為之后，應(yīng)當(dāng)屬于不具有溯及力的四類(lèi)行為的但書(shū)部分，即此規(guī)定中受損失的主體應(yīng)限定為：司法判決、裁定、調(diào)解書(shū)的侵權(quán)方；工商行政處理的行政相對(duì)人；商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同的受讓人；商標(biāo)使用許可合同的被許可使用人。

 

2014年《商標(biāo)法》第四十七條和2002年《商標(biāo)法實(shí)施條例》第三十六條圍繞上述四類(lèi)主體進(jìn)行立法規(guī)制，無(wú)效宣告/撤銷(xiāo)行政案件中在先引證商標(biāo)注冊(cè)人不在規(guī)制的范圍之內(nèi)，即“但是，因商標(biāo)注冊(cè)人的惡意給他人造成的損失，應(yīng)當(dāng)給予賠償?！睏l文中“他人”的范圍不包括無(wú)效宣告/撤銷(xiāo)行政案件中引證商標(biāo)注冊(cè)人。

 

五、對(duì)“他人”進(jìn)行擴(kuò)張解釋下應(yīng)考量的六個(gè)因素

 

雖然單純從《商標(biāo)法》立法來(lái)看，并未對(duì)被無(wú)效宣告/撤銷(xiāo)結(jié)果之前的商標(biāo)使用行為是否侵權(quán)作出規(guī)定，但這并不妨礙無(wú)效宣告/撤銷(xiāo)行政案件中引證商標(biāo)所有人提起商標(biāo)侵權(quán)訴訟。對(duì)于此類(lèi)訴訟，筆者認(rèn)為，在對(duì)受損失主體范圍進(jìn)行擴(kuò)張認(rèn)定的情況下，應(yīng)結(jié)合與《商標(biāo)法》有關(guān)的相關(guān)法律規(guī)定，考量以下六個(gè)因素。

 

1.商標(biāo)授權(quán)行政信賴(lài)?yán)娴谋Ｗo(hù)因素

 

商標(biāo)注冊(cè)需要經(jīng)過(guò)商標(biāo)局的行政審查，商標(biāo)局初步審定并進(jìn)行公告的行政行為，是商標(biāo)授權(quán)行政機(jī)關(guān)對(duì)商標(biāo)是否具有可注冊(cè)性進(jìn)行的合法性判斷，即商標(biāo)局認(rèn)為該商標(biāo)的注冊(cè)合法。如果在三個(gè)月的異議期之內(nèi)，沒(méi)有人對(duì)該商標(biāo)提出異議申請(qǐng)，則商標(biāo)局頒發(fā)商標(biāo)注冊(cè)證書(shū)。

 

《行政許可法》第八條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織依法取得的行政許可受法律保護(hù)”。對(duì)于已經(jīng)頒發(fā)的商標(biāo)注冊(cè)證書(shū)，商標(biāo)注冊(cè)人有理由相信該商標(biāo)的注冊(cè)經(jīng)過(guò)了商標(biāo)局的認(rèn)可，具有合法性。行政相對(duì)人對(duì)于商標(biāo)行政機(jī)關(guān)的行政授權(quán)信賴(lài)?yán)妫響?yīng)獲得法律的認(rèn)可和保護(hù)。

 

2.無(wú)效宣告/撤銷(xiāo)行政案件中引證商標(biāo)注冊(cè)人的過(guò)錯(cuò)因素

 

商標(biāo)初步審定并公告之后，有三個(gè)月的異議期間，他人如果認(rèn)為該商標(biāo)侵害到自己的合法權(quán)益，包括與在先的注冊(cè)商標(biāo)構(gòu)成近似商標(biāo)或者構(gòu)成對(duì)在先馳名注冊(cè)商標(biāo)的復(fù)制、模仿、翻譯，可以提出商標(biāo)異議申請(qǐng)，阻止該商標(biāo)的注冊(cè)。如果在初審公告期間沒(méi)有提出異議申請(qǐng)，而是等到商標(biāo)獲準(zhǔn)注冊(cè)之后提出無(wú)效宣告，則申請(qǐng)人本身就存在一定的過(guò)錯(cuò)。申請(qǐng)人的這種過(guò)錯(cuò)，實(shí)際上已經(jīng)破壞了商標(biāo)的穩(wěn)定性，因此，理應(yīng)由申請(qǐng)人對(duì)其過(guò)錯(cuò)承擔(dān)一定的責(zé)任。

 

3.司法信賴(lài)?yán)娴谋Ｗo(hù)因素

 

在商標(biāo)行政訴訟案件中，評(píng)審、一審、二審、再審四個(gè)階段，對(duì)于相同的事實(shí)，作出不同的價(jià)值判斷的現(xiàn)象非常正常。在高志石與綾致時(shí)裝（天津）有限公司關(guān)于第3566908號(hào)“VERO MODA”商標(biāo)行政爭(zhēng)議案件中，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)認(rèn)定爭(zhēng)議商標(biāo)與引證商標(biāo)商品不類(lèi)似，北京市第一中級(jí)人民法院認(rèn)為商品類(lèi)似，北京市高級(jí)人民法院終審判決[（2015）高行（知）終字第4215號(hào)]認(rèn)定商品不類(lèi)似，注冊(cè)商標(biāo)予以維持，而最高人民法院再審判決[（2016）最高法行再99號(hào)]認(rèn)為商品類(lèi)似，撤銷(xiāo)了北京市高級(jí)人民法院的終審判決。

 

“VERO MODA”商標(biāo)終審判決被維持，再審判決被撤銷(xiāo)，那么，針對(duì)“VERO MODA”商標(biāo)有效期間的使用行為，綾致時(shí)裝（天津）有限公司是否有權(quán)利主張賠償呢？對(duì)此，筆者認(rèn)為：我國(guó)的司法審判制度是兩審終審制，而并非三審終審制。再審并非必經(jīng)程序。當(dāng)一件商標(biāo)經(jīng)過(guò)司法終審判決得以維持的情況下，商標(biāo)注冊(cè)人有理由對(duì)司法終審判決產(chǎn)生信賴(lài)，基于此而進(jìn)行的使用，不具有可責(zé)性。如果因終審判決被撤銷(xiāo)而可以事后追究商標(biāo)注冊(cè)人的責(zé)任，則無(wú)疑會(huì)對(duì)終審司法判決的權(quán)威性帶來(lái)挑戰(zhàn)，讓民事主體無(wú)所適從。因此，筆者認(rèn)為，基于終審司法判決的公信力以及民事主體對(duì)終審司法判決的信賴(lài)?yán)?，?dāng)一件商標(biāo)經(jīng)過(guò)終審判決有效的情況下，尤其不能針對(duì)終審判決之后的使用行為主張構(gòu)成侵權(quán)。

 

4.與連續(xù)三年停止使用撤銷(xiāo)制度相協(xié)調(diào)因素

 

《商標(biāo)法》鼓勵(lì)商標(biāo)注冊(cè)，尤其鼓勵(lì)注冊(cè)商標(biāo)的使用。如果商標(biāo)獲準(zhǔn)注冊(cè)后連續(xù)三年停止使用，則會(huì)因違反2014年《商標(biāo)法》第四十九條的規(guī)定而面臨著被撤銷(xiāo)的可能。因此，注冊(cè)商標(biāo)的使用既是《商標(biāo)法》賦予的權(quán)利，也是商標(biāo)注冊(cè)人所需要履行的義務(wù)。既然使用注冊(cè)商標(biāo)是《商標(biāo)法》所賦予的權(quán)利以及必須履行的義務(wù)，則該使用行為就不應(yīng)該具有可責(zé)性。

 

5.注冊(cè)商標(biāo)有效期間不具有可訴性因素

 

最高人民法院2008年制定的《關(guān)于審理注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)名稱(chēng)與在先權(quán)利沖突的民事糾紛案件若干問(wèn)題的規(guī)定》（以下稱(chēng)2008年《規(guī)定》）第一條規(guī)定：“原告以他人使用在核定商品上的注冊(cè)商標(biāo)與其在先的注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似為由提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)民事訴訟法第一百一十一條第（三）項(xiàng)的規(guī)定，告知原告向有關(guān)行政主管機(jī)關(guān)申請(qǐng)解決?！?/span>

 

根據(jù)上述規(guī)定，以申請(qǐng)?jiān)谙鹊淖?cè)商標(biāo)為引證商標(biāo)而對(duì)他人在后的注冊(cè)商標(biāo)提起侵權(quán)訴訟，人民法院不予受理。這種制度的設(shè)計(jì)，可能有多方面的考量，但司法權(quán)與行政權(quán)的界限問(wèn)題，必然是考量因素之一。商標(biāo)由行政機(jī)關(guān)授權(quán)，對(duì)商標(biāo)權(quán)的否定，當(dāng)然應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)行政裁決的先決程序，司法裁判審查行政行為的合法性，但不能代替行政機(jī)關(guān)作出行政裁定。因此，在注冊(cè)商標(biāo)有效期間，對(duì)于并存的兩件注冊(cè)商標(biāo)，司法不宜進(jìn)行干涉。

 

注冊(cè)商標(biāo)有效期間，在先注冊(cè)商標(biāo)權(quán)利人可謂并沒(méi)有對(duì)在后注冊(cè)商標(biāo)提起訴訟的權(quán)利，這實(shí)際上也是對(duì)在后注冊(cè)商標(biāo)有效期間合法權(quán)利的一種肯定。如果經(jīng)過(guò)行政程序之后在后的注冊(cè)商標(biāo)被宣告無(wú)效/撤銷(xiāo)，是否在先的注冊(cè)商標(biāo)權(quán)利人就可以當(dāng)然的恢復(fù)其在某一特定時(shí)間不具有的訴權(quán)，司法審判應(yīng)予以慎重考量。

 

6.注冊(cè)商標(biāo)與馳名注冊(cè)商標(biāo)沖突時(shí)禁止使用而不賠償原則因素

 

2009年，最高人民法院制定了《關(guān)于審理涉及馳名商標(biāo)保護(hù)的民事糾紛案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（以下稱(chēng)2009年《解釋》），其中第十一條規(guī)定：“被告使用的注冊(cè)商標(biāo)違反商標(biāo)法第十三條的規(guī)定，復(fù)制、摹仿或者翻譯原告馳名商標(biāo)，構(gòu)成侵犯商標(biāo)權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)原告的請(qǐng)求，依法判決禁止被告使用該商標(biāo)。”

 

根據(jù)2008年《規(guī)定》，注冊(cè)商標(biāo)之間的沖突問(wèn)題，司法不能直接接入，但2009年《解釋》對(duì)此規(guī)定又有所突破。對(duì)于在先注冊(cè)商標(biāo)構(gòu)成馳名商標(biāo)的情況下，針對(duì)已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)可以提起民事侵權(quán)訴訟。雖然可以提起民事侵權(quán)訴訟，但對(duì)于裁判結(jié)果，似乎也有一定的限制。條文的內(nèi)容只是規(guī)定“禁止使用”，而沒(méi)有涉及到賠償問(wèn)題。

 

之所以作出這種折中的規(guī)定，筆者認(rèn)為可能的考慮是：注冊(cè)商標(biāo)本身經(jīng)過(guò)了行政授權(quán)，商標(biāo)權(quán)人基于對(duì)商標(biāo)行政授權(quán)行為的信賴(lài)使用訴爭(zhēng)商標(biāo)，本身是合法行為。但為了保護(hù)馳名商標(biāo)，司法解釋作出了價(jià)值取舍，以犧牲訴爭(zhēng)商標(biāo)權(quán)利人對(duì)注冊(cè)商標(biāo)的使用權(quán)為代價(jià)來(lái)?yè)Q取對(duì)馳名注冊(cè)商標(biāo)的保護(hù)。在此情況下，法律本來(lái)已經(jīng)偏向了馳名商標(biāo)注冊(cè)人，因此需要以訴爭(zhēng)商標(biāo)權(quán)利人不需要進(jìn)行賠償進(jìn)行再一次的利益平衡。如果訴爭(zhēng)商標(biāo)權(quán)利人在已經(jīng)被限制對(duì)注冊(cè)商標(biāo)使用權(quán)的情況下還需要進(jìn)行賠償，無(wú)疑是嚴(yán)重破壞了當(dāng)事人對(duì)行政授權(quán)行為的信賴(lài)?yán)?，也必然?duì)行政授權(quán)行為的穩(wěn)定性、可預(yù)期性、可信賴(lài)性帶來(lái)挑戰(zhàn)。

 

六、商標(biāo)注冊(cè)人的惡意應(yīng)指使用惡意

 

1.對(duì)商標(biāo)注冊(cè)人的主觀惡意進(jìn)行評(píng)價(jià)，根據(jù)階段的不同，可以劃分為注冊(cè)惡意與使用惡意。惡意評(píng)價(jià)本身屬于對(duì)民事主體主觀心態(tài)的一種評(píng)價(jià)，評(píng)價(jià)者通常會(huì)依據(jù)自己的認(rèn)知、好惡作出判斷，而并非介入被評(píng)價(jià)者的內(nèi)心，因此，評(píng)價(jià)的結(jié)果與被評(píng)價(jià)主體內(nèi)心真實(shí)的想法不同，在所難免?；诖耍瑢?duì)惡意的評(píng)價(jià)，應(yīng)當(dāng)慎重。

 

2.對(duì)于注冊(cè)階段的惡意評(píng)價(jià)，不能簡(jiǎn)單的以商標(biāo)是否近似作為判斷的依據(jù)。商標(biāo)是否近似，雖然有客觀的標(biāo)識(shí)可供比對(duì)，但標(biāo)識(shí)是否近似的判斷結(jié)果，卻屬于主觀判斷，因人而異。在每年的商標(biāo)行政訴訟中，所有被司法改判的行政裁定，平均大概會(huì)有40%屬于商標(biāo)近似理由。由此可以看出，商標(biāo)近似的判斷主觀性強(qiáng)，不能簡(jiǎn)單的以商標(biāo)近似作為惡意判斷的標(biāo)準(zhǔn)。

 

3.筆者認(rèn)為，“但是，因商標(biāo)注冊(cè)人的惡意給他人造成的損失，應(yīng)當(dāng)給予賠償?！敝械膼阂?，并不指向注冊(cè)惡意，而應(yīng)指向使用惡意。

 

首先，商標(biāo)注冊(cè)行為本身并不具有商標(biāo)侵權(quán)訴訟的可訴性，因?yàn)樽?cè)行為本身并不會(huì)導(dǎo)致在先權(quán)利人利益的受損。

 

其次，標(biāo)識(shí)本身的近似并不能代表商標(biāo)注冊(cè)人的惡意。如果商標(biāo)注冊(cè)人在實(shí)際使用注冊(cè)商標(biāo)過(guò)程中，走自己的品牌路線(xiàn)，并沒(méi)有改變注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)而故意靠近在先的注冊(cè)商標(biāo)，或者通過(guò)登記與在先的注冊(cè)商標(biāo)權(quán)利人相同的企業(yè)名稱(chēng)而靠近在先注冊(cè)商標(biāo)，或者宣傳與在先的注冊(cè)商標(biāo)具有某種聯(lián)系等行為，而是規(guī)范的使用自己的注冊(cè)商標(biāo)，則不能認(rèn)定商標(biāo)注冊(cè)人具有惡意。正如法國(guó)鱷魚(yú)與新加坡鱷魚(yú)，一個(gè)鱷魚(yú)頭朝左，一個(gè)鱷魚(yú)頭朝右，消費(fèi)者的混淆在所難免，但他們之所以可以共存，就在于他們都是在走自己的品牌路線(xiàn)，而不是在借助于對(duì)方的品牌影響力。

 

七、總結(jié)

 

在后注冊(cè)商標(biāo)因與在先注冊(cè)商標(biāo)構(gòu)成近似或者構(gòu)成對(duì)在先馳名注冊(cè)商標(biāo)的復(fù)制、模仿、翻譯而被宣告無(wú)效/撤銷(xiāo)之后，在后商標(biāo)被宣告無(wú)效/撤銷(xiāo)之前的效力狀態(tài)屬于有效。通常情況下，基于商標(biāo)注冊(cè)人對(duì)商標(biāo)行政授權(quán)行為的信賴(lài)以及法不溯及既往的一般法律原則，該商標(biāo)有效期間的使用行為合法，不具有可責(zé)性。但當(dāng)在后商標(biāo)注冊(cè)人不規(guī)范使用注冊(cè)商標(biāo)，刻意借助在先注冊(cè)商標(biāo)的聲譽(yù)、傍名牌、搭便車(chē)時(shí)，事實(shí)上就已經(jīng)突破了商標(biāo)合法、合理使用的界限，所帶來(lái)的后果就是為在先商標(biāo)注冊(cè)人對(duì)在后商標(biāo)有效期間的使用行為進(jìn)行追溯創(chuàng)造了合理理由。

 

 

《商標(biāo)法》第五十條規(guī)定，注冊(cè)商標(biāo)被撤銷(xiāo)、被宣告無(wú)效或者期滿(mǎn)不再續(xù)展的，自撤銷(xiāo)、宣告無(wú)效或者注銷(xiāo)之日起一年內(nèi)，商標(biāo)局對(duì)與該商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，不予核準(zhǔn)。

因此，商標(biāo)未續(xù)展被注銷(xiāo)，一年后他人可注冊(cè)申請(qǐng)相同、類(lèi)似商標(biāo)，很多人視之為死亡商標(biāo)，認(rèn)為其已進(jìn)入公共領(lǐng)域。然而，現(xiàn)實(shí)中，大量商標(biāo)雖未續(xù)展但一直持續(xù)使用。對(duì)此類(lèi)商標(biāo)的情況，在一年之后，是已進(jìn)入公共領(lǐng)域，還是存在繼續(xù)保護(hù)的價(jià)值，存在疑問(wèn)。

在此，筆者將從持續(xù)使用的未續(xù)展商標(biāo)保護(hù)之正當(dāng)性、受保護(hù)之標(biāo)準(zhǔn)等方面分析，以便理清相關(guān)爭(zhēng)議。 

持續(xù)使用的未續(xù)展商標(biāo)的商標(biāo)法保護(hù)

商標(biāo)只是一種標(biāo)識(shí)，其生命在于持續(xù)不斷的使用，商標(biāo)法之所以要付出巨大的立法成本，絕不是為了保護(hù)商標(biāo)這一純粹符號(hào)，而是為了保護(hù)其承載的商業(yè)信譽(yù)。

可見(jiàn)，未持續(xù)使用的商標(biāo)未續(xù)展被注銷(xiāo)，一年之后商譽(yù)視為不再存在,不予以保護(hù)符合商標(biāo)法之目的。然而，有些注冊(cè)商標(biāo)未續(xù)展卻一直持續(xù)使用，并有一定影響，甚至已經(jīng)達(dá)到馳名的程度，但商譽(yù)、商標(biāo)與使用人、注冊(cè)人的聯(lián)系并未割裂，對(duì)這些商標(biāo)不加以保護(hù)，易造成消費(fèi)者混淆，也對(duì)持續(xù)使用人不公平，不利于良好市場(chǎng)秩序的建立，有違商標(biāo)法之立法本意。

實(shí)際上，《商標(biāo)法》第十三條賦予未注冊(cè)馳名商標(biāo)享有禁止混淆商標(biāo)注冊(cè)與使用的權(quán)利；第三十二條規(guī)定對(duì)已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)享有五年內(nèi)撤銷(xiāo)混淆商標(biāo)的權(quán)利；第五十九條強(qiáng)調(diào)了在先使用并有一定影響力的商標(biāo)侵權(quán)抗辯權(quán)。

上述規(guī)定都是持續(xù)使用但未續(xù)展商標(biāo)可受保護(hù)的現(xiàn)行法依據(jù)。

在實(shí)踐中，相關(guān)判決也給予了現(xiàn)實(shí)依據(jù)。比如，在第1253401號(hào)“南微W及圖”商標(biāo)爭(zhēng)議案中，北京高院認(rèn)為：雖然因微分公司在有效期屆滿(mǎn)時(shí)未續(xù)展而失效，但是經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，該商標(biāo)已經(jīng)成為該領(lǐng)域具有一定影響的商標(biāo)，微分公司在商標(biāo)失效后未實(shí)質(zhì)放棄該商標(biāo)，該商標(biāo)的影響力隨著微分公司得在商標(biāo)失效后的使用得到了進(jìn)一步的延續(xù)。注冊(cè)商標(biāo)的影響力導(dǎo)致相關(guān)公眾對(duì)商品的來(lái)源發(fā)生混淆或者誤認(rèn)微分公司與上訴人之間存在某種內(nèi)在的聯(lián)系，從而可能損害微分公司的利益。因此認(rèn)定違反了《商標(biāo)法》第三十一條的規(guī)定（現(xiàn)行《商標(biāo)法》第三十二條）。【1】

還有，商評(píng)委在第1534193號(hào)“遠(yuǎn)航Sailing及圖”商標(biāo)異議案件中也適用了現(xiàn)行《商標(biāo)法》第三十二條后半段的規(guī)定來(lái)保護(hù)注冊(cè)商標(biāo)未續(xù)展的商標(biāo)利益。

持續(xù)使用的未續(xù)展商標(biāo)的反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)保護(hù)

持續(xù)使用的未續(xù)展商標(biāo)在商標(biāo)法無(wú)法保護(hù)之時(shí)，反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法也提供了兜底保護(hù)。

根據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第五條第三款規(guī)定，擅自使用他人的企業(yè)名稱(chēng)或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品，視為不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。因此，若持續(xù)使用的未續(xù)展商標(biāo)與企業(yè)名稱(chēng)相一致，也可將其視為企業(yè)名稱(chēng)而受到保護(hù)。

同樣，《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第五條第二款也規(guī)定，擅自使用知名商品特有的名稱(chēng) 、包裝、裝演 ，或用于知名商品近似的名稱(chēng) 、包裝 、裝演 ，造成和他人知名商品相混淆，使購(gòu)買(mǎi)者誤認(rèn)為是該知名商品的 ，視為不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。

因此，持續(xù)使用的未續(xù)展商標(biāo)如果已形成知名商標(biāo)或服務(wù)的特有名稱(chēng)、特有包裝、裝璜，即被賦予禁止他人不當(dāng)使用的權(quán)利。

不難看出，對(duì)持續(xù)使用的未續(xù)展商標(biāo)的價(jià)值，可以適用不同的法律依據(jù)，受到商標(biāo)法和反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的全方位保護(hù)，不能簡(jiǎn)單認(rèn)為不受保護(hù)，已經(jīng)進(jìn)入公共領(lǐng)域。

持續(xù)使用的未續(xù)展商標(biāo)的“持續(xù)使用”判定

如上所述，持續(xù)使用的未續(xù)展商標(biāo)具有法律保護(hù)之正當(dāng)性。問(wèn)題在于，持續(xù)使用的未續(xù)展商標(biāo)需要使用到何種程度才可以受到保護(hù)，這就涉及到“持續(xù)使用”的標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定問(wèn)題，在此要區(qū)分不同情況。

一是對(duì)“馳名”理解。根據(jù)商標(biāo)法十三條，如果持續(xù)使用達(dá)到“馳名”程度，則構(gòu)成了未注冊(cè)的馳名商標(biāo)。商標(biāo)法第十四條進(jìn)一步規(guī)定了馳名的判斷因素：1.相關(guān)公眾對(duì)該商標(biāo)的知曉程度；2.該商標(biāo)的持續(xù)使用時(shí)間；3 .該商標(biāo)任何宣傳工作的持續(xù)時(shí)間、程度和地理范圍；4 .該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受保護(hù)的記錄；5 .該商標(biāo)馳名的其他因素。

二是對(duì)“知名”或“具有一定影響力”的理解。商標(biāo)法第三十二條、五十九條都強(qiáng)調(diào)了已經(jīng)使用并且“具有一定影響力”。反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第五條強(qiáng)調(diào)了知名商品的“知名”。實(shí)踐中，不管是判斷知名商品，還是已具有一定影響力的商標(biāo)，其標(biāo)準(zhǔn)同樣參照第十四條，即馳名商標(biāo)規(guī)定的要素，這容易讓人誤解三者的評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)實(shí)質(zhì)一致。

筆者認(rèn)為，不管是“具有一定影響力”還是“知名”，都屬于同一標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)從競(jìng)爭(zhēng)法的角度進(jìn)行理解，與“馳名”判斷并不相同。比如，有的知名企業(yè)已經(jīng)在行業(yè)內(nèi)很有知名度，即使使用了很短時(shí)間，也應(yīng)認(rèn)定了知名商品或者具有一定影響力的商標(biāo)。由于商標(biāo)未續(xù)展，說(shuō)明其已使用了很長(zhǎng)時(shí)間，如果持續(xù)使用，就不應(yīng)苛求過(guò)高程度，從而有利于防止不當(dāng)搶注和侵權(quán)。當(dāng)然，由于未注冊(cè)馳名商標(biāo)的“馳名”認(rèn)定與馳名商標(biāo)相一致，應(yīng)對(duì)“馳名”提出很高的標(biāo)準(zhǔn)，需要加以嚴(yán)格的認(rèn)定。

商標(biāo)未經(jīng)續(xù)展并不必然成為死亡商標(biāo)，如果持續(xù)使用，仍具有法律保護(hù)的價(jià)值，不管是商標(biāo)法、還是反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法，都提供了保護(hù)的法條依據(jù)。對(duì)持續(xù)使用的程度也不應(yīng)機(jī)械理解，要從競(jìng)爭(zhēng)法的視角，既防止不當(dāng)搶注和侵權(quán)使用，也可以通過(guò)馳名程度，對(duì)抗他人商標(biāo)權(quán)利。

 

    大家都知道，商標(biāo)注冊(cè)審查過(guò)程比較長(zhǎng)，一般需要1年左右，而企業(yè)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，很多時(shí)候都需要盡快使用商標(biāo)，尤其是做推廣不使用商標(biāo)，往往還會(huì)給人不夠規(guī)范和專(zhuān)業(yè)的印象，令推廣的成效大打折扣，那么，在商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)期間，企業(yè)需要使用商標(biāo)時(shí)該怎么辦呢？

 

 

 

 

而在我國(guó)市場(chǎng)上可以看到兩種商標(biāo)注冊(cè)標(biāo)志在使用：大多數(shù)是在商標(biāo)的右上角或右下角標(biāo)注一個(gè)圓圈中有R字的符號(hào)，或者中文的“注”字，也有一些是在商標(biāo)的右上角或者右下角標(biāo)注“TM”。

 

這種情況，有時(shí)是跟商標(biāo)使用人的國(guó)別有關(guān)，比如不同于我國(guó)的商標(biāo)“申請(qǐng)?jiān)谙取痹瓌t，美國(guó)實(shí)行“在先使用”原則，即商標(biāo)的先使用者獲得法律的保護(hù)。美國(guó)法律規(guī)定必須先有貿(mào)易和商標(biāo)的實(shí)際使用，才能獲得商標(biāo)的法律保護(hù)。雖然美國(guó)引入了注冊(cè)制度，但“在先使用”仍然是申請(qǐng)注冊(cè)的先決條件。在“在先使用”原則的基礎(chǔ)上，商標(biāo)可以注冊(cè)，也可以不注冊(cè)。不注冊(cè)商標(biāo)只要處于使用狀態(tài)也可以獲得法律保護(hù)。所以當(dāng)我們看到一些正在使用中的美國(guó)商標(biāo)標(biāo)注了“TM”標(biāo)識(shí)時(shí)，這樣的商標(biāo)是受到美國(guó)商標(biāo)法保護(hù)的。

 

在我國(guó)，由于商標(biāo)法實(shí)行的是“申請(qǐng)?jiān)谙取痹瓌t，出于種種目的，有些不負(fù)責(zé)任的商標(biāo)注冊(cè)代理機(jī)構(gòu)會(huì)告訴企業(yè)：“TM”就是注冊(cè)中商標(biāo)的意思，拿到《商標(biāo)受理通知書(shū)》之后，標(biāo)注“TM”就可以使用這個(gè)商標(biāo)了，只不過(guò)不可以標(biāo)注是注冊(cè)商標(biāo)罷了。

 

很多企業(yè)使用商標(biāo)心切，這種說(shuō)法有利于促使企業(yè)注冊(cè)商標(biāo)的決心。于是，不少企業(yè)剛拿到《商標(biāo)受理通知書(shū)》就把注冊(cè)中的商標(biāo)放到了企業(yè)產(chǎn)品的各種包裝、合同甚至廣告中。殊不知，這樣做有侵權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)，也有不少企業(yè)因此被起訴到法院。

 

一旦法院認(rèn)定侵權(quán)，那么企業(yè)不僅要面臨賠償，而且還可能涉及各種包裝、廣告費(fèi)用等損失。

 

 “TM”是英文Trademark 的縮寫(xiě)。中國(guó)商標(biāo)法律中根本沒(méi)有規(guī)定“TM”標(biāo)志有什么意義，也沒(méi)有提到允許企業(yè)拿到商標(biāo)受理通知書(shū)之后，就可以在標(biāo)注TM的情況下使用該申請(qǐng)中的商標(biāo)。

在這種情況下使用商標(biāo)，如果侵犯他人的商標(biāo)權(quán)，同樣應(yīng)該承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。原因很簡(jiǎn)單，商標(biāo)受理通知書(shū)只是告訴申請(qǐng)人商標(biāo)局受理了這個(gè)商標(biāo)申請(qǐng)，并不代表商標(biāo)已通過(guò)審查。

 

在《商標(biāo)受理通知書(shū)》的下面都會(huì)有一句話(huà)：“注：本通知書(shū)僅表明商標(biāo)局已收到申請(qǐng)人的商標(biāo)申請(qǐng)，并不表明所申請(qǐng)的商標(biāo)已獲準(zhǔn)注冊(cè)”，其實(shí)就是提醒企業(yè)《商標(biāo)受理通知書(shū)》的性質(zhì)。

 

因?yàn)椤渡虡?biāo)受理通知書(shū)》僅僅表明商標(biāo)局已經(jīng)收到了申請(qǐng)人的申請(qǐng)，但是還沒(méi)有開(kāi)始審查。也就是說(shuō)，哪怕注冊(cè)跟知名商標(biāo)一模一樣的商標(biāo)，也可以拿到《商標(biāo)受理通知書(shū)》。

 

假如在拿到《商標(biāo)受理通知書(shū)》后就可以標(biāo)注TM并使用該申請(qǐng)中的商標(biāo)，那么豈不是可以赤裸裸地通過(guò)這種方式“合法”侵犯他人商標(biāo)權(quán)？因此，“注冊(cè)中商標(biāo)打上‘TM’就可以使用”的說(shuō)法是荒唐的。

 

一個(gè)圓圈中有R字的符號(hào)和“注”字符號(hào)，都是我國(guó)法律規(guī)定的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)記，表明該商標(biāo)已在國(guó)家商標(biāo)局提出注冊(cè)申請(qǐng)并獲得審查通過(guò)，拿到了商標(biāo)注冊(cè)證書(shū)，成為注冊(cè)商標(biāo)。

 

R是英文Register即“注冊(cè)”的首字母。注冊(cè)商標(biāo)具有排他性、獨(dú)占性、唯一性等特點(diǎn)，屬于注冊(cè)商標(biāo)所有人所獨(dú)占，受法律保護(hù)，任何企業(yè)或個(gè)人未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有權(quán)人許可或授權(quán)，均不可自行使用，否則將承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

 

那么，企業(yè)是否可以使用尚處于注冊(cè)申請(qǐng)中的商標(biāo)呢？確實(shí)答案是可以使用的，但有一定的侵犯他人商標(biāo)權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)，這跟是否加注“TM”無(wú)關(guān)。

 

風(fēng)險(xiǎn)來(lái)自于三個(gè)方面：

 

第一，申請(qǐng)商標(biāo)之前沒(méi)有做檢索，存在相同或者相似的商標(biāo)；

第二，雖然做了檢索，但是檢索工作不到位，有漏檢的情況；

第三，雖然做了檢索，不過(guò)商標(biāo)局的數(shù)據(jù)庫(kù)有一定的“窗口期”(即有些商標(biāo)已經(jīng)申請(qǐng)注冊(cè)，但是還沒(méi)有來(lái)得及錄入數(shù)據(jù)庫(kù))，在窗口期有人先申請(qǐng)了相同或者相似的商標(biāo)。

 

當(dāng)然，企業(yè)使用了注冊(cè)中的商標(biāo)，可能商標(biāo)最終能獲得注冊(cè)，沒(méi)有引發(fā)任何問(wèn)題。但企業(yè)也可能因此遭遇風(fēng)險(xiǎn)。

 

比如在企業(yè)申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)之前存在相同或者近似商標(biāo)，最后商標(biāo)注冊(cè)沒(méi)有成功，還被人起訴或者投訴侵犯商標(biāo)權(quán)，不但要賠償他人損失，企業(yè)前期的許多投入也付諸東流。

 

建議企業(yè)在商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)期間，如果確實(shí)想使用該商標(biāo)：

一是要進(jìn)行細(xì)致的商標(biāo)檢索，最大限度地保證之前沒(méi)有相同或者近似商標(biāo)；

二要控制有關(guān)該申請(qǐng)中商標(biāo)的各種投入包裝、宣傳的成本。

 

企業(yè)大規(guī)模的宣傳、推廣最好是在正式拿到商標(biāo)注冊(cè)證書(shū)之后，以防止自己投錢(qián)，卻為他人做了嫁衣。

 

 

公司注銷(xiāo)后，名下的注冊(cè)商標(biāo)咋辦？

公司辦理了注銷(xiāo)登記后，其法律人格即消亡，不再具有民事主體資格，當(dāng)然也就不應(yīng)當(dāng)再以已注銷(xiāo)的公司的名義，來(lái)實(shí)施任何民事行為或其他法律行為。否則的話(huà)，屬假借或假冒不存在的組織名義，或者說(shuō)使用未合法成立的組織名義來(lái)實(shí)施相關(guān)行為。以已注銷(xiāo)的公司之名義所實(shí)施的行為，其法律效力待定，該行為的后果由實(shí)際控制支配者來(lái)承擔(dān)。

以吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照為準(zhǔn)嗎？

不過(guò)，這里的注銷(xiāo)登記，是指該公司經(jīng)依法清算后由清算組向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷(xiāo)，并經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)注銷(xiāo)。公司登記機(jī)關(guān)對(duì)公司作出吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照處罰的，不屬注銷(xiāo)登記。被吊銷(xiāo)執(zhí)照的公司仍需依法申請(qǐng)注銷(xiāo)登記，在核準(zhǔn)注銷(xiāo)登記前，被吊銷(xiāo)執(zhí)照的公司喪失經(jīng)營(yíng)資格，但仍有民事主體資格。也就是說(shuō)，公司等企業(yè)終止，以注銷(xiāo)登記為準(zhǔn)，而不以吊銷(xiāo)企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照為準(zhǔn)。

因此，公司等企業(yè)辦理注銷(xiāo)登記后，不可能也不應(yīng)當(dāng)再以該公司或企業(yè)的名義處置商標(biāo)權(quán)等資產(chǎn)。

注冊(cè)商標(biāo)權(quán)如何轉(zhuǎn)移?

公司注銷(xiāo)時(shí)，其債權(quán)債務(wù)及剩余財(cái)產(chǎn)一般應(yīng)當(dāng)清算完畢。但也有特殊情況，尤其是知識(shí)產(chǎn)權(quán)會(huì)被遺忘處置。對(duì)遺忘處置的公司資產(chǎn)，在公司注銷(xiāo)后，應(yīng)歸其股東共同所有；其股東在承繼公司資產(chǎn)的范圍內(nèi)，繼續(xù)對(duì)該公司未清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)責(zé)任。

若公司在注銷(xiāo)登記前未處置其注冊(cè)商標(biāo)，該公司注銷(xiāo)后，只要相關(guān)注冊(cè)商標(biāo)仍在有效期內(nèi)，就仍然是一項(xiàng)合法財(cái)產(chǎn)，該公司的權(quán)利義務(wù)承繼者可繼受取得相關(guān)注冊(cè)商標(biāo)權(quán)。為此，2002年的《商標(biāo)法實(shí)施條例》第二十六條，2014年的《商標(biāo)法實(shí)施條例》第三十二條，均規(guī)定了商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)移轉(zhuǎn)制度，即：“注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)因轉(zhuǎn)讓以外的繼承等其他事由發(fā)生移轉(zhuǎn)的，接受該注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)憑有關(guān)證明文件或者法律文書(shū)到商標(biāo)局辦理注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)移轉(zhuǎn)手續(xù)。”

2002年的《商標(biāo)法實(shí)施條例》，曾在第四十七條對(duì)辦理商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)移轉(zhuǎn)手續(xù)的時(shí)間有催辦性限定。即：“商標(biāo)注冊(cè)人死亡或者終止，自死亡或者終止之日起1年期滿(mǎn)，該注冊(cè)商標(biāo)沒(méi)有辦理移轉(zhuǎn)手續(xù)的，任何人可以向商標(biāo)局申請(qǐng)注銷(xiāo)該注冊(cè)商標(biāo)。提出注銷(xiāo)申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)該商標(biāo)注冊(cè)人死亡或者終止的證據(jù)?！辈贿^(guò)，2014年的《商標(biāo)法實(shí)施條例》刪除了前述規(guī)定。也就是說(shuō)，商標(biāo)注冊(cè)人死亡或者終止的，只要仍在注冊(cè)商標(biāo)有效期內(nèi)，就可申請(qǐng)辦理移轉(zhuǎn)手續(xù)，其他人無(wú)權(quán)以未按期辦理移轉(zhuǎn)手續(xù)為由申請(qǐng)注銷(xiāo)該注冊(cè)商標(biāo)。

注冊(cè)商標(biāo)權(quán)移轉(zhuǎn)，一般是向原商標(biāo)注冊(cè)人的承繼者移轉(zhuǎn)（這里的承繼者，如死者的繼承人；原商標(biāo)注冊(cè)人是企業(yè)的，包括該企業(yè)合并、分立或改制后的權(quán)利義務(wù)承繼者，該企業(yè)注銷(xiāo)后承繼其權(quán)利義務(wù)的股東或投資者），以及依法院裁定強(qiáng)制執(zhí)行移轉(zhuǎn)給新的權(quán)利人。

這些“變通”行為不可取

有些人會(huì)嫌前述操作麻煩，總想采取變通手段。如：向商標(biāo)局隱瞞原商標(biāo)注冊(cè)人已死亡或終止的事實(shí)，采取模仿簽名、假冒公章或想辦法拿到原公章，仍以原商標(biāo)注冊(cè)人名義簽署商標(biāo)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，申辦商標(biāo)轉(zhuǎn)讓手續(xù)?；蛘呤牵瑐卧煜嚓P(guān)證明文件，將新的受讓人偽稱(chēng)為原商標(biāo)注冊(cè)人的繼承人或權(quán)利義務(wù)承繼者，而向商標(biāo)局申辦商標(biāo)移轉(zhuǎn)手續(xù)。另外還有一種非常惡劣的情節(jié)：既非合法的承繼者，也非承繼者同意的受讓人，而是惡意侵占者，采取偽造相關(guān)簽名蓋章、證明文件的手段，申辦注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓或移轉(zhuǎn)手續(xù)，惡意侵占該注冊(cè)商標(biāo)。

如果原商標(biāo)注冊(cè)人死亡或者終止后，并非由其權(quán)利義務(wù)承繼者承繼，而是通過(guò)商標(biāo)移轉(zhuǎn)或轉(zhuǎn)讓手續(xù)，直接從原商標(biāo)注冊(cè)人名下過(guò)戶(hù)到第三方名下的，要么是隱瞞了由原商標(biāo)注冊(cè)人的承繼者出讓給第三方這一事實(shí)，要么是非法侵占騙取商標(biāo)。

來(lái)源：工商行政管理半月刊

 

先看張圖：

 

 

 

如果特侖蘇只在牛奶制品注冊(cè)商標(biāo)那么有人用“特侖蘇”注冊(cè)在農(nóng)藥類(lèi)別，還有人敢喝嗎！

一個(gè)好的商標(biāo)名稱(chēng)，含義不錯(cuò)，瑯瑯上口，會(huì)有很多人都想使用，因此，引發(fā)的一個(gè)個(gè)案件也就凸顯出來(lái)了！

作為一個(gè)專(zhuān)業(yè)的商標(biāo)代理人，在客戶(hù)選擇類(lèi)別的時(shí)候，一般都是站在專(zhuān)業(yè)角度給客戶(hù)推薦關(guān)聯(lián)類(lèi)別。但是好多客戶(hù)感覺(jué)商標(biāo)代理人是為了擴(kuò)大自己銷(xiāo)售業(yè)績(jī)推薦注冊(cè)，感覺(jué)自己的企業(yè)沒(méi)有發(fā)展到那一步，費(fèi)用問(wèn)題或者其他原因問(wèn)題，不聽(tīng)從商標(biāo)代理人的意見(jiàn)。最后后悔都來(lái)不及。

下面一篇文章告訴您代理人并不是為了收取代理費(fèi)而故意給你推多類(lèi)別。

商標(biāo)為什么要多類(lèi)保護(hù)？一個(gè)真實(shí)的案例，某礦泉水同名商標(biāo)被競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手注冊(cè)在農(nóng)藥類(lèi)別下。

 

 

 

 

 

如果您的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手做大了，您想想您會(huì)不會(huì)被搞死？客戶(hù)在購(gòu)買(mǎi)礦泉水的時(shí)候聯(lián)想到農(nóng)藥，誰(shuí)還敢購(gòu)買(mǎi)您的礦泉水？如果您做大了，您競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手在用這個(gè)商標(biāo)在農(nóng)藥下對(duì)于您的企業(yè)形象、銷(xiāo)售業(yè)績(jī)會(huì)不會(huì)受影響？

品牌的發(fā)展非常不易，您的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手在中間搞一搞，有可能形成品牌“膈應(yīng)”。

出名要趁早！商標(biāo)注冊(cè)更要趁早。多類(lèi)保護(hù)注更應(yīng)該趁早。

下面再給大家舉一個(gè)例子：

 

 

 

2000年某廠商向商標(biāo)局提出“伊利YiLi”商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)！指定用在衛(wèi)生器械、水龍頭上。在公告期內(nèi)，伊利集團(tuán)提出異議申請(qǐng)，商標(biāo)局裁定維持，伊利集團(tuán)不服，提起訴訟，要求撤銷(xiāo)裁定，之后一中法院，支持了伊利公司訴訟，后來(lái)商評(píng)委不服，向北京市人民法院上訴，北京高院審理認(rèn)定后，尤將伊利作為水龍頭等醫(yī)療器械商標(biāo)，盡管上面的商品跟生產(chǎn)銷(xiāo)售性伊利公司沒(méi)有太大的關(guān)系，但實(shí)際上也深深影響了伊利集團(tuán)馳名商標(biāo)的聲譽(yù)。最后北京高院駁回商評(píng)委上訴請(qǐng)求。

伊利提出異議的理由也很簡(jiǎn)單，一旦商標(biāo)用在馬桶上醫(yī)療器械，會(huì)對(duì)伊利飲品產(chǎn)生隱性影響，就算是馳名商標(biāo)，伊利在自身的品牌保護(hù)上也走的無(wú)比艱辛，所以多類(lèi)別保護(hù)是多么重要，而且是企業(yè)發(fā)展過(guò)程中必備重視的事情。

注冊(cè)相關(guān)商標(biāo)、近似商標(biāo)、從知識(shí)產(chǎn)權(quán)角度上就是多類(lèi)保護(hù)，第一防止后來(lái)者近似商標(biāo)擦邊球風(fēng)險(xiǎn)，第二避免他人對(duì)自己經(jīng)營(yíng)多年的品牌造成負(fù)面影響。

商標(biāo)布局戰(zhàn)略不僅僅考慮多類(lèi)商標(biāo)注冊(cè)，而且還有全類(lèi)保護(hù)，更加成熟的企業(yè)會(huì)提前布局全類(lèi)注冊(cè)，對(duì)于一些小企業(yè)來(lái)說(shuō)多類(lèi)保護(hù)已經(jīng)滿(mǎn)足要求了。

在這樣一個(gè)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的年代，擁有知識(shí)產(chǎn)權(quán)相當(dāng)于有一把利劍、使用好了可以在市場(chǎng)生存中獲得良好發(fā)展。

那么話(huà)又說(shuō)回來(lái)，商標(biāo)多類(lèi)別注冊(cè)有什么好處？

第一：避免發(fā)生企業(yè)壯大后，生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的范圍中可能會(huì)擴(kuò)大到以前沒(méi)有規(guī)劃的行業(yè)或者商品卻發(fā)現(xiàn)自己使用多年的商標(biāo)在這個(gè)領(lǐng)域被別人注冊(cè)尷尬情況，如果發(fā)生這種情況，重新注冊(cè)勢(shì)必給企業(yè)帶來(lái)非常大的負(fù)面影響。

第二 : 避免被惡意搶注、企業(yè)做大后，企業(yè)商品名稱(chēng)被他人注冊(cè)，例如康師傅是方便面，如果放在馬桶上注冊(cè)了商標(biāo)，勢(shì)必對(duì)康師傅聲譽(yù)、銷(xiāo)售帶來(lái)極其惡劣的影響。

所以商標(biāo)多類(lèi)注冊(cè)不僅僅是成熟企業(yè)才應(yīng)該做的事情，剛起步企業(yè)也應(yīng)該盡早納入自己企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略之中，商標(biāo)多類(lèi)保護(hù)是商標(biāo)保護(hù)最基本的方式之一。

 

 

商標(biāo)作為區(qū)別商品來(lái)源和服務(wù)對(duì)象的特定標(biāo)記，是否能給商品的購(gòu)買(mǎi)者或服務(wù)行業(yè)的服務(wù)對(duì)象，留下深刻的印象，不僅取決于產(chǎn)品的質(zhì)量好壞與服務(wù)過(guò)程的優(yōu)劣，同時(shí)也對(duì)商標(biāo)名稱(chēng)是否具有鮮明、醒目、易認(rèn)、易記等個(gè)性特征，具有很高的要求。

 

 

越來(lái)越多的商界朋友知道，商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)唯一獲取的途徑就是通過(guò)向國(guó)家商標(biāo)局提交商標(biāo)申請(qǐng)，隨著越來(lái)越多的人申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)，很多公司名字（商號(hào)）已經(jīng)注冊(cè)不了了，這是越來(lái)越多企業(yè)無(wú)法避免的問(wèn)題，碰到這種情況該怎么辦呢？

1.通過(guò)增加或者減少具有實(shí)質(zhì)含義的字來(lái)注冊(cè)，如：注冊(cè)教玩具類(lèi)商標(biāo) 奧爾夫，查詢(xún)發(fā)現(xiàn)注冊(cè)不了，可以改成：奧爾夫天地、奧爾夫之家。

2.改字，結(jié)合企業(yè)特征，通過(guò)摘取企業(yè)名稱(chēng)中的一個(gè)字，加上另一個(gè)具有特定意義的字組合，如：注冊(cè)鞋類(lèi)商標(biāo) 豪遠(yuǎn)，查詢(xún)發(fā)現(xiàn)注冊(cè)不了，企業(yè)老板名字里有個(gè)志字，可以改為志遠(yuǎn)來(lái)注冊(cè)企業(yè)商標(biāo)（品牌）。

3.更換形式，中文字注冊(cè)不了，可以通過(guò)拼音或者拼音縮寫(xiě)來(lái)注冊(cè)商標(biāo)，如：力霸衛(wèi)浴注冊(cè)不了，可以用LIBA或LBWY來(lái)注冊(cè)，使用的時(shí)候在對(duì)應(yīng)的商標(biāo)名稱(chēng)下面標(biāo)上公司名稱(chēng)，消費(fèi)者可以非常直觀的知道這個(gè)英文（拼音）商標(biāo)就是該公司的。

4.直接用企業(yè)文化相關(guān)的詞組來(lái)注冊(cè)，如：公司名字鑫豪注冊(cè)不了，而公司而企業(yè)文化宣傳口號(hào)為“誠(chéng)信至上，譽(yù)滿(mǎn)天下”，那就可以采用“誠(chéng)譽(yù)”來(lái)注冊(cè)商標(biāo)了。

雖然辦法有很多種，但是通過(guò)具體辦法得到的商標(biāo)名字還是要咨詢(xún)相關(guān)具有一定專(zhuān)業(yè)水平的商標(biāo)代理人來(lái)查詢(xún)，規(guī)避沒(méi)必要的風(fēng)險(xiǎn)，商標(biāo)注冊(cè)從來(lái)就沒(méi)有百分百的成功率，而每一個(gè)合格商標(biāo)代理人的主要工作就是將每一個(gè)代理人委托代理的商標(biāo)注冊(cè)風(fēng)險(xiǎn)降到最低。

 

 

前一段時(shí)間，歐洲自由貿(mào)易聯(lián)盟（EFTA）法院在一起案件中稱(chēng)，公共領(lǐng)域的藝術(shù)品作為商標(biāo)注冊(cè)并不當(dāng)然違反公共政策或者道德準(zhǔn)則。該案件源于奧斯陸地區(qū)的許多藝術(shù)品的版權(quán)保護(hù)期屆滿(mǎn)，管理其中一些藝術(shù)品版權(quán)的奧斯陸市政當(dāng)局試圖將挪威雕刻家古斯塔夫．維格蘭（GustavVigeland）的藝術(shù)作品注冊(cè)為商標(biāo)。EFTA法院稱(chēng)，將這些藝術(shù)品作為商標(biāo)注冊(cè)本身不會(huì)冒犯具有一般敏感度和容忍度的消費(fèi)者，但是如果使用商標(biāo)的商品或服務(wù)與藝術(shù)家的價(jià)值觀相抵觸，商標(biāo)注冊(cè)則會(huì)被認(rèn)為是盜用或者褻瀆藝術(shù)家的作品。

那么，在我國(guó)的商標(biāo)注冊(cè)實(shí)踐中，是否可以將已經(jīng)進(jìn)入公共領(lǐng)域的藝術(shù)品注冊(cè)為商標(biāo)呢？

實(shí)踐中，有不少這類(lèi)申請(qǐng)的例子，如：徐悲鴻畫(huà)的駿馬被(注冊(cè))在眼鏡商品上，達(dá)芬奇的《蒙娜麗莎》被申請(qǐng)?jiān)谑袌?chǎng)營(yíng)銷(xiāo)服務(wù)上，《跨越阿爾卑斯山圣伯納隘口的拿破侖》的主要部分被申請(qǐng)?jiān)谄【骑嬃仙唐泛瓦M(jìn)出口代理服務(wù)上。

（第16730946號(hào)）	（第19835769號(hào)）	（第18198545號(hào)）	（第16110672號(hào)）

針對(duì)這種類(lèi)型的商標(biāo)的可注冊(cè)性，在這里將對(duì)其是否侵犯他人現(xiàn)有的在先權(quán)利、是否構(gòu)成《商標(biāo)法》第十條規(guī)定、是否構(gòu)成“不正當(dāng)占用公共資源”、是否具有顯著性進(jìn)行分析。

一、是否侵犯他人現(xiàn)有的在先權(quán)利

我國(guó)《著作權(quán)法》規(guī)定，公民作品的著作權(quán)除署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)的保護(hù)期不受限制外，其他的財(cái)產(chǎn)性權(quán)利包括復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、展覽權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)等的保護(hù)期為公民作者終身及其死亡后五十年。我們所稱(chēng)的進(jìn)入“公共領(lǐng)域”的藝術(shù)品往往指的就是著作權(quán)保護(hù)期限已經(jīng)截止的作品，這些藝術(shù)品如被他人申請(qǐng)注冊(cè)為商標(biāo)，一般是不構(gòu)成侵犯他人在先著作權(quán)的情形的。

但是，如果申請(qǐng)人將這些藝術(shù)品申請(qǐng)注冊(cè)在衛(wèi)生器具、性用品、棺槨等可能與藝術(shù)品價(jià)值相抵觸的商品上時(shí)，藝術(shù)品著作權(quán)的繼承者可以嘗試主張?jiān)撋虡?biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)侵犯著作權(quán)人的“保護(hù)作品完整權(quán)”?！氨Ｗo(hù)作品完整權(quán)”是指作者保護(hù)作品的不受歪曲、篡改的權(quán)利，屬于著作人身權(quán)之一，是沒(méi)有保護(hù)期限限制的。一定程度上，我認(rèn)為可以將這種不當(dāng)?shù)淖?cè)行為看作是對(duì)該藝術(shù)品的“歪曲”。 

二、是否違反《商標(biāo)法》第十條規(guī)定

如藝術(shù)品上包含文字的，主管機(jī)關(guān)會(huì)對(duì)文字部分進(jìn)行審查，判斷其是否符合《商標(biāo)法》規(guī)定。此處主要對(duì)非文字部分進(jìn)行討論。

如果非文字部分含有《商標(biāo)法》第十條明確規(guī)定的禁止作為商標(biāo)使用的情況，則該藝術(shù)品不能在我國(guó)獲得成功注冊(cè)，如藝術(shù)品中包含我國(guó)國(guó)旗，帶有民族歧視性，與表明實(shí)施控制、予以保證的官方標(biāo)志、檢驗(yàn)印記相同或者近似的等，此類(lèi)情形較易判斷。

此處主要討論非文字部分是否構(gòu)成“其他不良影響”，是否構(gòu)成“容易使公眾對(duì)商品產(chǎn)地產(chǎn)生誤認(rèn)”，是否構(gòu)成“容易使公眾對(duì)商品內(nèi)容產(chǎn)生誤認(rèn)”。

（一）是否構(gòu)成“其他不良影響”

《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)規(guī)定，有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用。上述條款中“社會(huì)主義道德風(fēng)尚”是指我國(guó)人們共同生活及其行為的準(zhǔn)則、規(guī)范以及在一定時(shí)期內(nèi)社會(huì)上流行的良好風(fēng)氣和習(xí)慣；“有其他不良影響”是指商標(biāo)的文字、圖形或者其他構(gòu)成要素對(duì)我國(guó)政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等社會(huì)公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極的、負(fù)面的影響。

有的人會(huì)覺(jué)得藝術(shù)品被注冊(cè)為商標(biāo)是對(duì)公共資源的不當(dāng)占有，從而對(duì)公共利益和公眾秩序會(huì)產(chǎn)生負(fù)面影響的，因此應(yīng)當(dāng)適用《商標(biāo)法》第十條中的“其他不良影響”不予注冊(cè)。

但是上述規(guī)定是針對(duì)商標(biāo)標(biāo)志本身而言的，應(yīng)對(duì)商標(biāo)標(biāo)志是否構(gòu)成不良影響進(jìn)行判斷。一般情況下，這些藝術(shù)品作為傳世之作，其本身往往并不會(huì)構(gòu)成不良影響。

在實(shí)踐中，有一個(gè)案例，雖然涉案的畢加索的作品仍未進(jìn)入“公共領(lǐng)域”，但法院判決在此處的分析中也有一定參考意義。法國(guó)畢加索家族國(guó)際集團(tuán)曾就畢加索名畫(huà)《夢(mèng)》的一部分作為商標(biāo)在我國(guó)申請(qǐng)注冊(cè)，在申請(qǐng)階段，商標(biāo)局和商評(píng)委都以“用在指定商品上易造成不良社會(huì)影響，不得作為商標(biāo)使用”為由，對(duì)申請(qǐng)商標(biāo)予以駁回。一審也肯定上述觀點(diǎn)，但是在二審期間，法院改判。二審法院認(rèn)為本案中，涉案商標(biāo)圖形與著名畫(huà)家畢加索的油畫(huà)作品《夢(mèng)》的主體部分基本相同，但油畫(huà)作品《夢(mèng)》是畢加索的繪畫(huà)藝術(shù)杰作，作品本身并不有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響。

（二）是否構(gòu)成“容易使公眾對(duì)商品產(chǎn)地產(chǎn)生誤認(rèn)”

傳世名作的作者一定是有一個(gè)地區(qū)屬性的，藝術(shù)品最終展出地或者收藏處也是一個(gè)地區(qū)屬性，這些地區(qū)屬性，在藝術(shù)品申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)后，是否會(huì)構(gòu)成《商標(biāo)法》第十條所表述的“容易使公眾對(duì)商品產(chǎn)地產(chǎn)生誤認(rèn)”呢？我認(rèn)為從相關(guān)公眾的一般認(rèn)知角度來(lái)看，因藝術(shù)品作者或畫(huà)作最終收藏展出處而對(duì)申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的產(chǎn)品產(chǎn)地產(chǎn)生誤認(rèn)的可能性很小，從下面這段判決書(shū)中的表達(dá)中我們可以看出，法院也認(rèn)為并不會(huì)產(chǎn)生誤認(rèn)。

案件中，爭(zhēng)議申請(qǐng)人稱(chēng)，《蒙娜麗莎》畫(huà)作現(xiàn)收藏于法國(guó)盧浮宮，申請(qǐng)商標(biāo)可能會(huì)導(dǎo)致消費(fèi)者認(rèn)為產(chǎn)品與法國(guó)有關(guān)聯(lián)，但這個(gè)觀點(diǎn)沒(méi)有得到商評(píng)委和法院的認(rèn)可，最終商標(biāo)維持注冊(cè)。

（三）是否構(gòu)成“容易使公眾對(duì)商品內(nèi)容產(chǎn)生誤認(rèn)”

如果這些進(jìn)入“公共領(lǐng)域”的藝術(shù)品作為商標(biāo)被申請(qǐng)?jiān)谙嚓P(guān)聯(lián)的工藝品上，我認(rèn)為參照《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》對(duì)“公眾熟知的書(shū)籍、游戲、電影、電視節(jié)目、廣播節(jié)目、歌曲的名稱(chēng)，指定使用在相關(guān)商品或者服務(wù)上，一是消費(fèi)者對(duì)指定商品或服務(wù)的內(nèi)容產(chǎn)生誤認(rèn)的”，是構(gòu)成《商標(biāo)法》第十條第一款（七）規(guī)定的情形。如“三國(guó)演義onweb”指定使用在“連環(huán)漫畫(huà)書(shū)”、“大鬧天宮”指定使用在“動(dòng)畫(huà)片”上易使消費(fèi)者對(duì)指定商品的內(nèi)容產(chǎn)生誤認(rèn)。

但是如果指定使用的商品非相關(guān)聯(lián)的工藝品，則不構(gòu)成“容易使公眾對(duì)商品內(nèi)容產(chǎn)生誤認(rèn)”的情況。

三、是否構(gòu)成“不正當(dāng)占用公共資源”

首先，需要明確的是如果公共資源被社會(huì)個(gè)體所獨(dú)占的情形并不受《商標(biāo)法》第十條規(guī)制，北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院2016年3661號(hào)“地安門(mén)”商標(biāo)駁回復(fù)審行政案件就明確表達(dá)了這個(gè)觀點(diǎn)，也受到了二審北京市高院的支持。

如果已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)，構(gòu)成“不正當(dāng)占用公共資源”的，商標(biāo)局可以依職權(quán)宣告該注冊(cè)商標(biāo)無(wú)效，任何單位和個(gè)人可以請(qǐng)求商評(píng)委宣告該商標(biāo)無(wú)效。

對(duì)于將進(jìn)入公共領(lǐng)域的藝術(shù)品申請(qǐng)為商標(biāo)是否構(gòu)成對(duì)公共資源的不正當(dāng)占用，北京一中院在蔣愛(ài)訴商評(píng)委等商標(biāo)行政糾紛一案中也有所表態(tài)。法院認(rèn)為，蒙娜麗莎公司將該畫(huà)作注冊(cè)為商標(biāo)，僅僅排除了他人在與其爭(zhēng)議商標(biāo)指定使用的相同或類(lèi)似的商品上再以“標(biāo)識(shí)”方式使用該畫(huà)作的權(quán)利，但并不妨礙他人以其他正當(dāng)合理方式使用該作品，故爭(zhēng)議商標(biāo)的注冊(cè)并不會(huì)對(duì)社會(huì)利益和公共秩序產(chǎn)生消極負(fù)面影響。 

四、是否具有顯著性

《商標(biāo)法》第九條規(guī)定，申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)具有顯著性，便于識(shí)別。第十一條明確規(guī)定了因缺乏顯著性不得作為商標(biāo)注冊(cè)的情形。

如果這些進(jìn)入“公共領(lǐng)域”的藝術(shù)品作為商標(biāo)被申請(qǐng)?jiān)谙嚓P(guān)聯(lián)的工藝品上，是缺乏作為商標(biāo)應(yīng)具備的顯著性的。綜合上述第三點(diǎn)中的描述，如指定在相關(guān)聯(lián)的工藝品上，可能會(huì)被商標(biāo)局同時(shí)采用第十條第一款（七）和第十一條缺乏顯著性予以駁回。

 綜合以上的分析，可以知道進(jìn)入公共領(lǐng)域的藝術(shù)品能否作為商標(biāo)注冊(cè)，并不可以一概而論，還是需要根據(jù)《商標(biāo)法》、《商標(biāo)法實(shí)施條例》、《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》及申請(qǐng)商標(biāo)的具體情況具體分析。

 

據(jù)《著作權(quán)法》、《著作權(quán)法實(shí)施細(xì)則》等法律法規(guī)，公民作品著作權(quán)的保護(hù)期為作者終生及其死亡后五十年；法人或者其他組織作品著作權(quán)的保護(hù)期為五十年，著作權(quán)自作品創(chuàng)作完成之日起產(chǎn)生。著作權(quán)的產(chǎn)生不象專(zhuān)利權(quán)、商標(biāo)權(quán)，需要提出申請(qǐng)、經(jīng)過(guò)國(guó)家審查、批準(zhǔn)后產(chǎn)生，其遵循“著作權(quán)自動(dòng)產(chǎn)生原則”，那么版權(quán)登記的意義又是什么呢？
1、為維護(hù)作者或其他著作權(quán)人和作品使用者的合法權(quán)益，有助于解決因著作權(quán)歸屬造成的著作權(quán)糾紛，并為解決著作權(quán)糾紛提供初步證據(jù)；
2、有利于作品、軟件的許可、轉(zhuǎn)讓?zhuān)欣谧髌?、軟件的傳播和?jīng)濟(jì)價(jià)值的實(shí)現(xiàn)；
3、個(gè)人自我價(jià)值的體現(xiàn)，企業(yè)創(chuàng)新實(shí)力的表現(xiàn)；
4、作品實(shí)行自愿登記。作品不論是否登記，作者或其他著作權(quán)人依法取得的著作權(quán)不受影響。

申請(qǐng)境外商標(biāo)、發(fā)明專(zhuān)利，領(lǐng)取政府資助：
境外商標(biāo)：每個(gè)企業(yè)（含集團(tuán)、個(gè)人）每年最高可領(lǐng)50萬(wàn)
　　　　　在歐盟、非洲知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織取得注冊(cè)，每件資助10000元
　　　　　在美國(guó)等其他單一國(guó)家取得注冊(cè)，每件資助5000元
境外專(zhuān)利：在美國(guó)、歐洲和日本等國(guó)家取得注冊(cè)，每件資助40000元

近年來(lái)，在“互聯(lián)網(wǎng)+”的浪潮下，催生了許多新興的商業(yè)模式，越來(lái)越多的企業(yè)加入到電子商務(wù)的大軍中，就連依靠專(zhuān)業(yè)提供法律服務(wù)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)行業(yè)也借起了這股東風(fēng)，各種免費(fèi)提供商標(biāo)代理服務(wù)的平臺(tái)如雨后春筍般涌現(xiàn)出來(lái)。那么，這種免費(fèi)的服務(wù)模式對(duì)于企業(yè)而言，真的是福利嗎？

隨著我國(guó)商標(biāo)申請(qǐng)量不斷增加，商標(biāo)的駁回率也隨之提高。而駁回的原因主要分為兩種：一是違反了我國(guó)商標(biāo)法的基本規(guī)定，將一些法律明文禁止作為商標(biāo)使用或注冊(cè)的標(biāo)識(shí)進(jìn)行了注冊(cè)；二是與在先申請(qǐng)的商標(biāo)構(gòu)成近似。因此，在遞交商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)前，對(duì)申請(qǐng)商標(biāo)標(biāo)識(shí)是否違反法律禁止注冊(cè)或使用的規(guī)定及申請(qǐng)商標(biāo)與在先注冊(cè)的商標(biāo)是否構(gòu)成近似的查詢(xún)分析，就成了降低商標(biāo)駁回風(fēng)險(xiǎn)，提高注冊(cè)成功率至關(guān)重要的一步。

很多企業(yè)可能會(huì)認(rèn)為商標(biāo)注冊(cè)僅僅是制作、遞交個(gè)申請(qǐng)文件就可以了。因此，當(dāng)免費(fèi)的服務(wù)模式出現(xiàn)在市場(chǎng)上時(shí)，很快便得到了這部分客戶(hù)的青睞，但根據(jù)目前的市場(chǎng)反饋，后續(xù)很多企業(yè)因此被迫支付更高的服務(wù)費(fèi)用通過(guò)復(fù)審甚至訴訟途徑來(lái)爭(zhēng)取商標(biāo)所有權(quán)。造成此種現(xiàn)象的原因，大多是企業(yè)與商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)之間存在嚴(yán)重的信息不對(duì)稱(chēng)。企業(yè)認(rèn)為互聯(lián)網(wǎng)能夠降低所有行業(yè)的成本，想當(dāng)然地認(rèn)為也包括法律服務(wù)行業(yè)，再加上一些代理機(jī)構(gòu)的造勢(shì)宣傳，最終誤導(dǎo)了企業(yè)對(duì)合作機(jī)構(gòu)的選擇。

對(duì)于近似商標(biāo)的判斷，需要專(zhuān)業(yè)的法律知識(shí)并結(jié)合代理經(jīng)驗(yàn)去查詢(xún)分析。因?yàn)樯虡?biāo)近似，需要從音、形、義、構(gòu)成要素、整體外觀、顯著部分等多方面要素進(jìn)行比較，這要求代理人必須熟練掌握《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》，對(duì)近似商標(biāo)的判斷規(guī)則牢記于心并能有效地運(yùn)用到實(shí)踐中。而且由于《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》并非法律法規(guī)，只是國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)局（下稱(chēng)商標(biāo)局）制定的對(duì)審查員、代理人在實(shí)務(wù)中具有指導(dǎo)意義的條例性文件，這就決定了其規(guī)定的關(guān)于近似商標(biāo)的判斷標(biāo)準(zhǔn)并非絕對(duì)。由于個(gè)人對(duì)審查標(biāo)準(zhǔn)的理解不同，就會(huì)導(dǎo)致商標(biāo)審查有時(shí)會(huì)存在審查員的個(gè)人主觀意見(jiàn)，這就要求商標(biāo)代理人必須具有豐富的代理經(jīng)驗(yàn)，在經(jīng)驗(yàn)中總結(jié)出一個(gè)對(duì)于近似商標(biāo)判斷的基本方向，從而在為客戶(hù)做在先近似商標(biāo)檢索分析時(shí)，能夠給出更接近審查員判斷標(biāo)準(zhǔn)的法律意見(jiàn)。

作為服務(wù)行業(yè)的商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)，是靠提供無(wú)形的智力成果來(lái)服務(wù)客戶(hù)，人力就是最大的成本，往往專(zhuān)業(yè)與經(jīng)驗(yàn)越豐富，所收取的服務(wù)費(fèi)自然會(huì)越高。所謂的免費(fèi)，不過(guò)是一些代理公司進(jìn)入到知識(shí)產(chǎn)權(quán)行業(yè)的一個(gè)切入點(diǎn)甚至是噱頭，又或是某些平臺(tái)為了獲得融資而提出的一種吸引投資方的新模式。不管是出于哪種原因，這些代理機(jī)構(gòu)在前期的商標(biāo)注冊(cè)工作中，追求的往往不是服務(wù)的質(zhì)量，只是通過(guò)這種手段貯備大量的客戶(hù)群體，然后通過(guò)其他方式來(lái)獲得價(jià)值補(bǔ)償。這里的其他方式主要指的就是后期的駁回復(fù)審業(yè)務(wù)，駁回復(fù)審的費(fèi)用是商標(biāo)注冊(cè)的好幾倍，而只有商標(biāo)注冊(cè)失敗才會(huì)產(chǎn)生駁回復(fù)審程序。

商標(biāo)代理是一項(xiàng)法律服務(wù)，歸根結(jié)底，還是需要靠專(zhuān)業(yè)能力和嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆蓱B(tài)度來(lái)服務(wù)客戶(hù)。時(shí)代在發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)能突破的也僅僅是技術(shù)，而無(wú)法取代人的專(zhuān)業(yè)和經(jīng)驗(yàn)，價(jià)格戰(zhàn)并不能成為贏取客戶(hù)信任的真正手段。在商標(biāo)注冊(cè)階段，前期的查詢(xún)分析真的很重要，免費(fèi)的服務(wù)，不僅在一定程度上無(wú)法保障優(yōu)質(zhì)的服務(wù)質(zhì)量，同時(shí)也意味著較高的法律風(fēng)險(xiǎn)。

為了促使商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)及代理人盡最大努力協(xié)助企業(yè)降低商標(biāo)駁回風(fēng)險(xiǎn)、提高商標(biāo)注冊(cè)成功率，請(qǐng)找一個(gè)“真”專(zhuān)業(yè)、“真”靠譜的代理機(jī)構(gòu)，并支付合理的商標(biāo)代理費(fèi)吧。